В соответствии с УПК РФ следственными действиями являются:

• 1) осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент (глава 24);
• 2) обыск, выемка, контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами (глава 25);
• 3) допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверку показаний на месте (глава 26);
• 4) производство судебной экспертизы (глава 27).

Осмотр (ст. 176-178 УПК РФ). Существуют следующие виды осмотра: осмотр места происшествия, местности, жилища, предметов и документов, осмотр трупа, осмотр транспортных средств и др., которые производятся в целях обнаружения следов преступления и вещественных доказательств, а также выяснения других сведений, имеющих значение для конкретного уголовного дела. Особенностью осмотра места происшествия, документов, предметов и трупа является возможность их производства до возбуждения уголовного дела.

Обнаруженные предметы и следы преступления осматриваются на месте производства следственного действия, однако когда для осмотра требуется больше времени или он на месте затруднен, то следы и предметы могут быть изъяты, упакованы, опечатаны, а индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов должны быть описаны в протоколе. Все обнаруженное и изъятое при осмотре должно быть предъявлено участникам следственного действия.

Осмотр жилища производится лишь с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения. При возражении лиц против осуществления осмотра следователь осуществляет ходатайство о производстве осмотра в судебном порядке в соответствии со ст. 165 УПК РФ.

Осмотр территории и помещений организации осуществляется в присутствии представителя администрации данной организации. При невозможности обеспечения его участия в осмотре об этом производится запись в протоколе.

Осмотр трупа может быть проведен на месте его обнаружения и с обязательным участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача, в том числе участия других специалистов. Неопознанные трупы подлежат фотографированию, дактилоскопированию и геномной регистрации. Кремирование неопознанных трупов недопустимо. Извлечение трупа из места захоронения (эксгумация) осуществляется следователем на основании своего постановления с обязательным уведомлением об этом близких родственников или родственников покойного. При их возражении против эксгумации разрешение на ее производство дается в судебном порядке. Материальные расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронением трупа, возмещаются родственникам покойного за счет средств федерального бюджета.

Освидетельствование (ст. 179 УПК РФ). Освидетельствование - это осмотр живого лица, подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия (за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний) с целью обнаружения на теле особых примет, телесных повреждений, выявления алкогольного или наркотического опьянения, а также иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы. В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование может быть произведено следователем до возбуждения уголовного дела. О проведении освидетельствования следователь выносит постановление, которое обязательно для освидетельствуемого лица.

Освидетельствование производится непосредственно следователем, при необходимости привлекается к участию врач или другой специалист. Важно - при освидетельствовании лица другого пола со следователем последний не вправе присутствовать, если освидетельствование связано с обнажением этого лица. Такое освидетельствование осуществляется только врачом. Фотографирование, видеозапись и киносъемка следственного действия, сопровождаемого обнажением освидетельствуемого лица, может проводиться лишь с его согласия (ч. 5 ст. 179 УПК РФ).

Следственный эксперимент (ст. 181 УПК РФ). Данное следственное действие заключается в проведении специальных опытов, направленных на проверку возможности восприятия, совершения определенных действий либо существования определенного явления с целью получения новых или уточнения имеющихся доказательств и проверки следственных версий о механизме совершенного преступления. При проведении следственного эксперимента необходимо соблюдение определенных правил:

• 1) равнозначность количества участников следственного эксперимента и преступления;
• 2) наличие сходства условий проведения эксперимента с условиями, в которых происходило проверяемое событие;
• 3) многократность проведения опытов;
• 4) осуществление действий в изменяющихся по степени сложности условиях;
• 5) соответствие физических данных лица, осуществляющего опыты, данным непосредственного участника исследуемых событий;
• 6) обеспечение безопасности участников следственного действия.

Обыск (ст. 182 УПК РФ). Это следственное действие, осуществляемое в виде принудительного обследования помещений, местности, отдельных объектов и граждан с целью отыскания и изъятия следов, орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, в том числе для обнаружения объявленных в розыск лиц, разыскиваемых предметов и документов, имеющих значение для возбужденного уголовного дела. Основанием для обыска служит наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого- либо лица могут быть обнаружены орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК РФ). Обыск осуществляется на основании постановления следователя, дознавателя, а обыск в жилище проводится на основании судебного решения, предусмотренного требованиями ст. 165 УПК РФ.

При производстве обыска обязательно присутствие понятых, которые необходимы для удостоверения факта производства следственного действия, а также вправе присутствовать защитник и адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Перед производством обыска следователь, дознаватель предъявляет постановление о его проведении или же судебное решение, позволяющее его осуществление, и предлагает гражданину добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. В случае когда они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, следователь может обыск не производить. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляют понятым и другим участникам, присутствующим при обыске, при необходимости они упаковываются и опечатываются следователем с обязательным удостоверением их подписями участников следственного действия.

При производстве обыска могут изыматься электронные носители информации с помощью специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в обыске, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации может осуществляться копирование информации (ч. 9.1 ст. 182 УПК РФ).

Ход и результаты следственного действия фиксируются в протоколе. Копия протокола вручается физическому лицу, у которого был осуществлен обыск, или вручается под расписку представителю администрации организации, в помещении (на территории) которой производился обыск.

Выемка (ст. 183 УПК РФ). Данное следственное действие заключается в изъятии у физического лица или в организации определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, когда имеются точные сведения, где и у кого они могут быть. Выемка может производиться лишь на основании мотивированного постановления следователя. Выемка предметов и документов, имеющих государственную или другую охраняемую федеральным законом тайну, в том числе документов, содержащих сведения о банковских вкладах и счетах в иных кредитных организациях граждан, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, осуществляется на основании судебного решения (ст. 165 УПК РФ).

Перед началом выемки следователь, дознаватель предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а при отказе проводит выемку принудительно. Выемка и изъятие электронных носителей информации осуществляется при участии специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых электронных носителей информации или обладателя содержащейся на них информации специалистом, участвующим в выемке, в присутствии понятых с изымаемых электронных носителей информации осуществляется копирование информации на другие электронные носители информации. В случае осуществления копирования информации и при передаче электронных носителей информации, содержащих скопированную информацию, гражданину - владельцу изымаемых электронных носителей информации или обладателю содержащейся на них информации в протоколе производится соответствующая запись (ч. 3.1 ст. 183 УПК РФ).

С целью получения доказательств об обстоятельствах, имеющих значение для дела и решения иных задач предварительного расследования осуществляется выемка и осмотр почтово-телеграфной корреспонденции. Для этого на нее необходимо наложить арест (ст. 185 УПК РФ), что возможно лишь на основании судебного решения, осуществляемого в соответствии со ст. 165 УПК РФ. Ходатайство следователя об аресте должно содержать данные о лице и его адрес, а также основания наложения ареста, осмотра и выемки корреспонденции. В случае положительного судебного решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления его копия должна быть направлена в конкретное отделение почтовой связи.

Для осмотра, выемки и снятия копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений в отделении связи следователь вправе пригласить специалиста и переводчика. При осмотре почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны (ч. 5 ст. 185 УПК РФ).

Отмена следователем ареста на почтово-телеграфные отправления осуществляется с обязательным уведомлением суда, принявшего решение о наложении ареста, и прокурора не позднее окончания предварительного расследования.

Контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК РФ). Такое следственное действие производится лишь на основании судебного решения по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях и при наличии достаточных оснований полагать, что данные переговоры участников уголовного судопроизводства могут содержать сведения, имеющие значение для расследуемого уголовного дела (ст. 165 УПК РФ). В случае угрозы совершения в отношении потерпевшего, свидетеля или их родственников и близких лиц насилия, вымогательства и иных преступных действий допускается производить контроль и запись телефонных и иных переговоров по письменному заявлению указанных лиц, а при отсутствии такого заявления - на основании судебного решения (ч. 2 ст. 186 УПК РФ).

Контроль и запись телефонных и иных переговоров может осуществляться лишь в период производства предварительного расследования. Срок осуществления контроля и запись телефонных и иных переговоров может быть установлен до шести месяцев. Постановление о производстве данного следственного действия направляется для исполнения в соответствующий орган.

При истребовании следователем от органа, осуществляющего контроль и запись переговоров, фонограммы для ее осмотра и прослушивания, она ему передается только в опечатанном виде. Следователь при необходимости привлекает специалиста и иных лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны.

По итогам осмотра и прослушивания фонограммы составляется протокол, в котором дословно излагается часть фонограммы, которая имеет отношение к расследуемому преступлению. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании, вправе изложить свои замечания в протоколе. Сама фонограмма в полном объеме прилагается к материалам уголовного дела в качестве вещественного доказательства и хранится в условиях, исключающих ознакомление с ней иных лиц, а также обеспечивающих ее полную сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания как в досудебном производстве, так и в судебном заседании (ч. 8 ст. 186 УПК РФ).

Допрос (ст. 187-191 УПК РФ). Указанное следственное действие заключается в получении и фиксации в установленном процессуальным законодательством порядке показаний свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта и специалиста об известных им фактах, имеющих значение для расследуемого преступления. Гражданин - участник процесса может быть вызван на допрос повесткой, вручаемой ему под расписку либо передаваемой с помощью средств связи. В повестке указывается, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также разъясняются последствия неявки без уважительных причин. Приглашенное на допрос лицо обязано явиться в установленный срок либо своевременно уведомить следователя о причинах неявки. При неявке без уважительных причин вызываемое на допрос лицо может быть подвергнуто приводу либо к нему могут быть применены иные меры процессуального принуждения, установленные ст. 111 УПК РФ.

Допрос осуществляется по месту производства предварительного следствия. В некоторых случаях следователь может его провести и в месте нахождения допрашиваемого (например, в лечебном учреждении или по месту работы лица).

Свидетель и потерпевший, приглашенные на допрос, предупреждаются следователем об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний в соответствии со ст. 307 и 308 УК РФ. В случае когда свидетель прибыл на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, последний вправе давать свидетелю в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы, которые следователь может отвести, но обязан включить в протокол допроса. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля, которые подлежат внесению в протокол данного следственного действия (ст. 189 УПК РФ). В ходе следственного действия допрашиваемый может пользоваться документами и записями.

Проведение допроса регламентируется УПК РФ. При выборе тактики допроса следователь в целом свободен, однако он не вправе задавать наводящие вопросы. Непрерывное время допроса не ограничено четырьмя часами, продолжение допроса возможно после перерыва не менее чем на час для отдыха и принятия пиши. Общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать более восьми часов. На основании заключения врача при наличии медицинских показаний время допроса может быть сокращено.

Рассмотрим особенности допроса несовершеннолетних лиц. Допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 16 лет, а также по решению следователя и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от 16 до 18 лет осуществляются при участии педагога или психолога.

При допросе несовершеннолетнего лица вправе присутствовать его законный представитель. Следователь может не допустить к участию в допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля его законного представителя и (или) представителя, если это противоречит интересам несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, что обусловлено необходимостью обеспечения участия в допросе иного законного представителя этих участников процесса (ст. 191 УПК РФ). При осуществлении допроса, очной ставки, опознания и проверки показаний с участием несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, не достигшего возраста 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, по уголовным делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетнего участие психолога обязательно.

Потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, хотя им указывают на требование говорить правду.

Время непрерывного допроса несовершеннолетнего лица ограничено. Так, допрос несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до семи лет не может продолжаться без перерыва более 30 минут, а в общей сложности - более одного часа; в возрасте от семи до 14 лет - более одного часа, а в обшей сложности - более двух часов; в возрасте старше 14 лет - более двух часов, а в общей сложности - более четырех часов в день.

При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля обязательно применение видеозаписи или киносъемки, за исключением случаев, если против этого возражают сам несовершеннолетний потерпевший или свидетель либо его законный представитель. Материалы видеозаписи или киносъемки хранятся при уголовном деле.

Что касается обвиняемого (подозреваемого), то он может быть допрошен лишь в случае, если лицо желает дать показания. При отказе давать показания повторный допрос обвиняемого и подозреваемого может быть осуществлен только по их инициативе. Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 УПК РФ, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания. Лица, обвиняемые и подозреваемые в совершении преступления, вправе пользоваться помощью защитника на допросе и иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности.

Очная ставка (ст. 192 УПК РФ). Данное следственное действие состоит в одновременном допросе по важным для дела обстоятельствам двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых содержатся существенные противоречия.

Следователь выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Допрашиваемым лицам поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых они вызваны. После дачи показаний следователь вправе задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу (ч. 2 ст. 192 УПК РФ).

В процессе очной ставки следователь может предъявлять вещественные доказательства и документы. Оглашение показаний допрашиваемых лиц, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а также воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки ранее данных показаний возможно только после дачи показаний указанными лицами или их отказа от дачи показаний на очной ставке (ч. 4 ст. 192 УПК РФ).

Если свидетель явился на очную ставку с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, то последний участвует в очной ставке, он вправе давать свидетелю в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия.

Показания допрашиваемых лиц записываются в протоколе в такой очередности, в какой они давались при очной ставке. По окончании допроса и составления протокола каждое допрашиваемое лицо подписывает свои показания, каждую страницу протокола и протокол в целом (ч. 5 ст. 192 УПК РФ).

Предъявление для опознания (193 УПК РФ). В ходе этого следственного действия потерпевшему, свидетелю, подозреваемому или обвиняемому показывается какой-либо объект с целью установления тождества или различия с объектом, который был в прошлом предметом наблюдения опознающего лица. В зависимости от объектов, предъявляемых для опознания, оно может быть проведено в виде опознания живых лиц, опознания по фотографиям, опознания трупов и опознания предметов. Не может проводиться повторное опознание лица или предмета тем же опознающим и по тем же признакам в рамках одного уголовного дела.

При предъявлении на опознание необходимо соблюдать ряд требований:

• 1) опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они наблюдали предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым они могут его опознать. Опознающие свидетель и потерпевший предупреждаются об ответственности за отказ и за дачу заведомо ложных показаний;
• 2) лицо предъявляется для опознания вместе с другими лицами, по возможности внешне сходными с ним. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех (за исключением трупа, который для опознания представляется в единственном числе). В начале следственного действия опознаваемому предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц по своему усмотрению, о чем в протоколе опознания следователь делает запись (ч. 4 ст. 193 УПК РФ). По решению следователя для обеспечения безопасности опознающего предъявление лица для опознания может быть проведено в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, при этом понятые находятся в месте нахождения опознающего;
• 3) при опознании лица по его фотографии она предъявляется одновременно с фотографиями трех других лиц внешне сходных с опознаваемым лицом;
• 4) предмет предъявляется для опознания в числе однородных предметов (не менее трех).

Если опознающий показал на одно из предъявленных ему лиц или один из предметов, то ему предлагается пояснить, по каким признакам или особенностям он смог опознать эти лицо или предмет. При этом наводящие вопросы задавать опознающему недопустимо.

В конце опознания составляется протокол, в котором указываются условия, результаты опознания и по возможности дословно излагаются объяснения опознающего. Если предъявление лица для опознания проводилось в таких условиях, которые исключают визуальное наблюдение опознаваемым опознающего, это должно быть указано в протоколе данного следственного действия (ч. 9 ст. 193 УПК РФ).

Проверка показаний на месте (ст. 194 УПК РФ). Это комплексное следственное действие заключается в показе ранее допрошенным лицом места, где он должен указать на предметы, документы, следы, относящиеся к совершенному преступлению, продемонстрировать конкретные действия для осуществления проверки имеющихся и отыскания следователем новых доказательств. Нельзя осуществлять проверку показаний на месте с одновременным участием нескольких лиц.

Необходимость проведения проверки показаний на месте возникает, если:

• 1) возникли сомнения в правдивости показаний и их можно проверить на месте совершения действий, о которых получены показания;
• 2) в показаниях нескольких лиц об одних и тех же обстоятельствах есть противоречия, касающиеся места совершения тех или иных действий, последовательности их совершения.

Проверка показаний на месте может проводиться и в целях установления новых обстоятельств, которые имеют значение в связи с раскрытием и расследованием преступления. Проверку показаний на месте следует начинать с предложения ранее допрошенному лицу показать то известное ему место, где его показания могут быть проверены, после чего этот участник процесса воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывая на предметы, документы, следы, имеющие значение для расследуемого события, демонстрирует определенные действия. Затем этому лицу могут быть заданы вопросы.

По окончании проверки показаний на месте составляется протокол, приложением к которому могут быть результаты фото- и видеосъемки следственного действия.

Производство судебной экспертизы (глава 27 УПК РФ). Судебная экспертиза - это следственное действие, заключающее в осуществлении по поручению должностного лица, органа предварительного расследования и суда в установленной законом процессуальной форме специальных исследований объектов в отдельных областях науки, искусства или ремесла и даче заключения по вопросам поставленных по существу дела.

Основанием для назначения и производства судебной экспертизы служит возникшая необходимость применения специальных знаний для разрешения вопросов, имеющих значение для расследуемого преступления. В ряде случаев назначение и производство судебной экспертизы обязательно, а именно для установления (ст. 196 УПК РФ):

• 1) причин смерти и характера и степени вреда, причиненного здоровью;
• 2) психического или физического состояния подозреваемого или обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости;
• 3) психического состояния подозреваемого, обвиняемого в совершении в возрасте старше 18 лет преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего возраста 14 лет, для решения вопроса о наличии или об отсутствии у него расстройства сексуального предпочтения (педофилии);
• 4) психического или физического состояния подозреваемого, обвиняемого, когда имеются основания полагать, что он является больным наркоманией;
• 5) психического или физического состояния потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности адекватно понимать и воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать о них показания;
• 6) возраста подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для расследуемого преступления, а документы, подтверждающие возраст лица, отсутствуют или вызывают сомнение следователя.

При необходимости назначения и производства судебной экспертизы следователь, дознаватель выносит об этом постановление и возбуждает перед судом ходатайство для помещения подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, для производства соответственно судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы. В ходатайстве указываются: основания назначения судебной экспертизы; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.

Судебная экспертиза осуществляется как государственными судебными экспертами, так и другими лицами, обладающими специальными знаниями в науке, технике или ремесле. С постановлением о назначении судебной экспертизы ознакамливаются подозреваемый, обвиняемый и защитник. Указанным лицам разъясняются их права, предусмотренные ст. 198 УПК РФ (заявлять отвод эксперту, ходатайствовать о производстве экспертизы в другом экспертном учреждении, ходатайствовать о постановке дополнительных вопросов эксперту, присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы), о чем составляется протокол, подписываемый следователем и участниками следственного действия.

Судебная экспертиза в отношении потерпевшего и свидетеля осуществляется с их письменного согласия (для несовершеннолетних - с согласия их законных представителей). Судебная экспертиза может быть назначена и произведена до возбуждения уголовного дела. Следователь направляет постановление о назначении экспертизы и материалы, необходимые для ее осуществления, руководителю экспертного учреждения, который поручает производство экспертизы конкретному эксперту, разъясняя ему права, обязанности и ответственность при производстве экспертизы и подготовке заключения.

До возбуждения уголовного дела может быть произведено получение образцов для сравнительного исследования (ч. 1 ст. 202 УПК РФ). Если возникла необходимость проверить, оставлены ли подозреваемым, обвиняемым, свидетелем, потерпевшим, а также иным физическим лицом либо представителем юридического лица следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, следователь может получить у них образцы для сравнительного исследования (например, образцы почерка) с составлением протокола.

Само заключение эксперта (либо сообщение о невозможности дать заключение), а также протокол допроса эксперта следователь предъявляет потерпевшему, его представителю, подозреваемому, обвиняемому, его защитнику, разъясняя им право ходатайствовать о назначении дополнительной либо повторной судебной экспертизы. Когда судебная экспертиза производилась в отношении свидетеля, то и ему предъявляется заключение эксперта.

В ходе осуществления экспертизы эксперт вправе:

• 1) знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету судебной экспертизы;
• 2) ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения, либо о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов;
• 3) с разрешения дознавателя, следователя и суда участвовать в производстве следственных и судебных действий и задавать вопросы, относящиеся к предмету судебной экспертизы;
• 4) давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но имеющим отношение к предмету экспертного исследования;
• 5) приносить жалобы на действия дознавателя, следователя и суда, ограничивающие его права;
• 6) отказаться отдачи заключения по вопросам, выходящим за пределы специальных знаний, а также в случаях, если предоставленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Отказ эксперта отдачи заключения заявляется письменно с изложением мотивов отказа (ст. 57 УПК РФ).

В соответствии с требованиями ч. 4 ст. 57 УПК РФ эксперту запрещено:

• 1) без ведома следователя и суда вести переговоры с участниками уголовного процесса по вопросам, связанным с проведением судебной экспертизы;
• 2) самостоятельно собирать материалы для исследования;
• 3) проводить без разрешения дознавателя, следователя, суда исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов либо изменение их внешнего вида или основных свойств;
• 4) давать заведомо ложное заключение;
• 5) разглашать данные предварительного расследования, ставшие известными ему в связи с участием в уголовном деле, если он был об этом заранее предупрежден.

Кроме первоначальной следователем или судом могут быть также назначены (ст. 200, 201, 207 УПК РФ):

• 1) дополнительная экспертиза - назначается следователем или судом при недостаточной ясности или полноте заключения, а также возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела. Она поручается тому же или другому эксперту;
• 2) повторная экспертиза - назначается в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или при наличии имеющихся противоречий в выводах эксперта или экспертов, по тем же вопросам, производство которой поручают другому эксперту;
• 3) комиссионная экспертиза - осуществляется не менее чем двумя экспертами одной специальности. Комиссионный характер экспертизы определяется следователем либо руководителем экспертного учреждения, которому поручено производство судебной экспертизы;
• 4) комплексная экспертиза - проводится группой экспертов различных специальностей. Примером такой экспертизы служит комплексная трасологическая и автотехническая экспертиза, назначенная для установления механизма дорожно-транспортного происшествия.

§ 1. Понятие следственного действия

Системность в понимании и регулировании уголовно-процессуальных отношений вызывает необходимость полного соответствия средств, которыми наделяет законодатель субъектов уголовного процесса, целям их деятельности, задачам, которые решаются для достижения целей, и функциям, которые выполняют эти субъекты для решения указанных задач, чтобы достичь поставленных целей <1>. Именно поэтому различные участники уголовного процесса не должны обладать одинаковым арсеналом процессуальных средств, среди которых важнейшее место занимают следственные действия. Производство следственного действия является исключительной прерогативой (процессуальным средством) участников уголовного процесса, обладающих властными полномочиями и обязанных не только принимать официальные уголовно-процессуальные решения, но и обосновывать их с помощью доказательств, для чего им и необходимо такое процессуальное средство, как следственное действие.

———————————

В науке следственные действия иногда понимаются по-разному, тем более что УПК РФ в ст. 5 не дает соответствующего определения, там лишь говорится, что процессуальное действие — это следственное, судебное или иное действие, предусмотренное УПК РФ. Тем самым очевидно, что следственные действия представляют собой разновидность процессуальных действий, которые следует отделять от так называемых иных процессуальных действий <1>. Большинство ученых справедливо видят особое значение следственных действий в том, что благодаря их исключительным признакам именно они, по сути, должны являться основным способом доказывания <2>, что полностью соответствует континентальной традиции. Поэтому целевой критерий — направленность на получение доказательств — является основным критерием для отделения следственных действий от иных процессуальных действий. На это же указывает сам термин «следственные», который в классической континентальной уголовно-процессуальной терминологии всегда обозначает связь того или иного процессуального института с доказыванием («предварительное следствие», «судебное следствие», «следователь», «следственный судья» и др.; ср. также с фр. понятием instruction : juge d’instruction , acte d’instruction , instruction preparatoire и др.).

———————————

<1> См. также п. 3 § 2 гл. 2 настоящего курса.

<2> О способах доказывания см. п. 2 § 9 гл. 10 настоящего курса.

К сожалению, в этом смысле в УПК РФ допущена терминологическая неточность, о чем выше уже говорилось <1>. Так, в ч. 1 ст. 86 сказано, что собирание доказательств осуществляется путем производства не только следственных, но и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ. Это послужило основанием для дальнейшего размывания границ между процессуальной и непроцессуальной деятельностью, так ярко проявившегося в изменениях УПК РФ, внесенных Федеральным законом от 4 марта 2013 г. N 23-ФЗ, что ниже будет рассмотрено подробнее, возможности собирания доказательств путем производства не следственных, а иных процессуальных действий (получение объяснений вместо допроса и т.п.), иных негативных тенденций.

———————————

<1> См. п. 2 § 9 гл. 10 настоящего курса.

В чем же заключаются сущностные особенности (признаки) следственных действий?

1. Следственные действия должны являться инструментом особых субъектов уголовно-процессуальных отношений, чьи предопределенные их публично-правовым статусом объективность, беспристрастность и компетентность не должны вызывать сомнений, — органов судебной власти (общее теоретическое правило) или в виде исключения лиц и органов, не обладающих судейским статусом, но действующих в интересах правосудия (практически предопределенное теоретическое допущение).

2. Перечень следственных действий должен быть исчерпывающим и относительно компактным.

3. Для следственных действий требуется установление строгой, проверенной временем, процессуальной формы, обеспечивающей достоверность получаемых результатов — доказательств.

Из всего сказанного складывается определение следственных действий — это перечисленные в уголовно-процессуальном законе процессуальные действия специально уполномоченных государством объективных, беспристрастных, компетентных субъектов уголовно-процессуальных отношений, направленные на собирание доказательств и осуществляемые в строго регламентированной законом процессуальной форме .

Рассмотрим подробно перечисленные выше признаки следственных действий.

§ 2. Субъекты, уполномоченные на производство следственных действий

Процесс познания истины в любой сфере требует беспристрастного, объективного, самостоятельного (независимого) компетентного исследователя. Эта аксиома действует и в отношении уголовно-процессуального познания истины в связи с обстоятельствами события, гипотетически обладающего признаками преступления, т.е. в отношении уголовно-процессуального доказывания <1>. Строго говоря, таким требованиям могут отвечать только особые властные органы, к которым традиционно относили и относят органы судебной власти. Основные положения преобразования судебной части в России, которые 29 сентября 1862 г. были утверждены императором Александром II, заложили такую основу — «власть обвинительная отделяется от судебной» (ст. 3). В Объяснительной записке 1863 г., составленной Комиссией, учрежденной для написания Устава уголовного судопроизводства 1864 г., говорилось: «Комиссия находила, что для успеха в судебном преобразовании основными положениями признано необходимым отделить судебную власть от административной и исполнительной и, определив круг действия судебной власти, устранить вмешательство других властей в предметы, предоставленные ее ведомству» <2>. В результате этого следственные действия производил именно судебный следователь. Но уже тогда, правда в виде крайнего исключения, следственные действия могла осуществлять и полиция. Но это были семена плевел, которые в дальнейшем проросли и буйно разрослись на процессуальной ниве в советский период, когда в 1920-е годы предварительное следствие полностью утратило ранее присущий ему судебный характер <3>.

———————————

<1> См. подробнее § 3 гл. 10 настоящего курса.

<2> Объяснительная записка к Проекту Устава уголовного судопроизводства. СПб., 1863. С. 7.

<3> См. подробнее гл. 14 настоящего курса.

Поэтому неудивительно, что действующий уголовно-процессуальный закон наделяет правом производства следственных действий не только суд (ст. 86 УПК РФ), следователя (п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК РФ), руководителя следственного органа (п. 1 ч. 1 ст. 39 УПК РФ), но даже дознавателя (п. 1 ч. 3 ст. 41) , орган дознания (п. п. 1 и 2 ч. 2 ст. 40 УПК РФ), начальника подразделения дознания (ч. 2 ст. 40.1 УПК РФ), а также прокурора (ст. 86 УПК РФ) и иных лиц, уполномоченных осуществлять некоторые процессуальные действия и принимать определенные процессуальные решения в связи с удаленностью от них профессиональных субъектов расследования (ч. 3 ст. 40 УПК РФ). Фактически речь идет обо всех лицах, которые по действующему уголовно-процессуальному закону вправе собирать доказательства в строгом процессуальном смысле этого понятия, т.е. придавать им надлежащую процессуальную форму и достаточную легитимность для последующего использования при разрешении дела.

§ 3. Перечень следственных действий и их классификация

В УПК РФ нет отдельной статьи, в которой были бы перечислены все следственные действия, однако можно утверждать, что их перечень в уголовно-процессуальном законе является исчерпывающим. На это указывает называние глав УПК РФ (24 — 27 ), посвященных следственным действиям. Нетрудно составить общий список следственных действий по действующему УПК — их окажется 13 .

Что касается распределения этих следственных действий по главам УПК , то представляется, что законодатель исключительно для целей кодификации выбрал такой критерий, как сущность их процессуальной формы (некие системообразующие общие признаки). Так, в гл. 24 сгруппированы три следственных действия: осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент. Можно предположить, что их объединяет процедурная сущность — наблюдение процесса и фиксация результата. В гл. 25 расположились пять следственных действий: обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Общее для них, по всей видимости, — поиск материальных или нематериальных объектов (информации). В гл. 26 законодатель объединил четыре следственных действия: допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний. Главное для их процессуальной формы, как представляется, — это то, что все они в той или иной мере связаны с беседой, т.е. вербальным контактом двух или более лиц. Отдельное место, гл. 27 , законодатель отвел производству судебной экспертизы как следственному действию sui generis.

В то же время необходимо отметить, что, во-первых, у многих из названных 13 видов следственных действий есть свои разновидности (например, различают осмотр документов, предметов, жилища, помещений, местности, трупов ). Во-вторых, у каждой разновидности следственных действий могут быть свои особенности процессуальной формы (например, для осмотра жилых помещений в определенных случаях требуется постановление судьи). Поэтому в некоторых случаях надо различать не только общие виды следственных действий (осмотр, обыск и т.п.), но и их специальные разновидности в рамках одного вида (осмотр места происшествия, обыск в жилище и т.п.).

Чтобы лучше понять систему следственных действий, целесообразно попытаться их классифицировать. Возможно выделение нескольких критериев для такой классификации .

Например, следственные действия можно классифицировать по процедуре принятия решения о производстве следственного действия:

1) следственные действия, которые не требуют специального процессуального письменного решения для их производства (к таковым относятся допрос, очная ставка, осмотры, предъявление для опознания, следственный эксперимент, проверка показаний на месте);

2) следственные действия, которые осуществляются по постановлению лица, их производящего (к таковым относятся освидетельствование, обыск, выемка, экспертиза); к этой группе относятся те следственные действия, которые могут совершаться лишь при наличии установленных законом оснований — именно данные основания необходимо обосновать в постановлении;

3) следственные действия, которые ограничивают конституционные права граждан, а потому осуществляются лишь по постановлению суда в связи с соответствующим ходатайством органа расследования (к таковым относятся осмотр жилища без согласия хозяев, обыск в жилище, выемка в жилище, обыск и выемка в адвокатском помещении, выемка заложенной в ломбард вещи, личный обыск, контроль и запись переговоров, получение информации о соединении между абонентами, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка — ст. 29 УПК РФ).

Другим критерием для классификации может служить очевидность следственного действия для участника уголовного процесса, на которого оно направлено. В связи с этим можно выделить: 1) очевидные (гласные) для участника следственные действия (к таковым относится абсолютное большинство следственных действий, например допрос, обыск и т.п.) и 2) скрытые (негласные) следственные действия (контроль и запись переговоров, получение информации о соединениях абонентских устройств, арест почтово-телеграфной корреспонденции).

Еще одним критерием классификации является наличие или отсутствие возможности произвести следственное действие повторно. Следует разграничивать: 1) следственные действия, которые можно совершить повторно (абсолютное большинство следственных действий); 2) следственные действия, которые могут быть совершены лишь один раз — повторить их нельзя, так как при их воспроизведении теряется доказательственная сила результатов, т.е. достоверность доказательства (предъявление для опознания, контроль и запись телефонных и иных переговоров, арест и выемка почтово-телеграфной корреспонденции, в некоторых случаях освидетельствование, если речь идет о состоянии опьянения или быстро заживающих телесных повреждениях и т.п.).

Обязательное участие понятых (ст. 170 УПК РФ) также является основанием для классификации всех следственных действий. В результате они делятся на три группы: 1) следственные действия с обязательным участием понятых (к таковым относятся обыск, в том числе личный, выемка электронных носителей информации, предъявление для опознания), 2) следственные действия с необязательным (факультативным) участием понятых (осмотры, следственный эксперимент, выемка, проверка показаний на месте) — это решает следователь или дознаватель; в случае отсутствия понятых фиксация следственного действия обязательно производится с помощью технических устройств; 3) следственные действия, производимые без участия понятых (допрос, очная ставка, освидетельствование, экспертиза).

Также следует учитывать, что в УПК РФ можно обнаружить определенные особенности производства следственных действий в отношении отдельных категорий лиц: 1) лиц с определенным государственным статусом (ст. 447 и ч. 5 ст. 450 УПК РФ); 2) несовершеннолетних (гл. 50 УПК РФ) <1>; 3) иностранных граждан, пользующихся дипломатическим или консульским иммунитетом (ч. 2 ст. 3 УПК РФ). Это связано с особыми гарантиями, которые предоставляются указанным лицам при производстве в их отношении следственных действий в силу либо общественного или профессионального статуса, либо возраста, либо международного иммунитета.

———————————

<1> Об особенностях производства в отношении несовершеннолетних см. подробнее § 1 гл. 34 УПК РФ.

Рассмотрим теперь процессуальную форму производства конкретных следственных действий в той последовательности, в которой они изложены в УПК РФ.

§ 4. Общие условия производства и отдельные виды следственных действий

Как отмечалось выше, для следственных действий характерна строгая процессуальная форма, т.е. установленные законом порядок, последовательность, правила и условия их производства. При этом, говоря о процессуальной форме следственных действий, правомерно выделять общие условия или правила производства следственных действий и специальные правила производства конкретных (отдельных) следственных действий.

1. Общие условия производства следственных действий. В соответствии со ст. 164 УПК РФ к общим условиям производства следственных действий относятся:

1) запрет производства следственных действий в ночное время, т.е. с 22 до 6 часов по местному времени (п. 21 ст. 5 УПК РФ). Исключение из этого правила допускается только в случаях, не терпящих отлагательств. Иначе говоря, у следователя (дознавателя) должны быть очень веские причины, позволяющие нарушить покой граждан, например очевидный риск утраты или порчи следов, доказательств. Кроме запрета неправомерного ограничения права людей на отдых, данное положение также направлено на обеспечение достоверности доказательств. Это особенно важно при допросах, очных ставках и т.д., так как уставший, сонный человек вряд ли способен дать адекватные показания об обстоятельствах уголовного дела;

2) запрет применения насилия, угроз и иных незаконных мер. Здесь речь идет о реализации фундаментального принципа уважения чести и достоинства личности (ст. 9 УПК РФ). Следует иметь в виду, что использование при производстве следственных действий физического или психического насилия, угроз или иных незаконных мер воздействия не только категорически запрещено уголовно-процессуальным законом и приводит к недопустимости соответствующих доказательств, но и является самостоятельным уголовным преступлением (ст. 302 УК РФ), к тому же в некоторых случаях относимым к категории тяжких (когда сопряжено с насилием, издевательствами или пытками);

3) обеспечение безопасности для жизни и здоровья участников следственного действия. Иначе говоря, производство следственного действия не может происходить в условиях каких-либо физических рисков, пусть и гипотетических, для участвующих в нем лиц. Например, если свидетель находился недалеко от места взрыва, по счастливой случайности избежав ранений, то его нельзя подвергать повторному риску и просить занять для проверки показаний то же место при производстве следственного эксперимента, воспроизводящего взрыв;

4) допустимость привлечения в случае необходимости к участию в следственных действиях специалистов (ст. 168 УПК РФ) и переводчиков (ст. 169 УПК РФ), а также применения в их ходе технических средств. Потребность в привлечении специалиста возникает в тех случаях, когда для получения и фиксации доказательственной информации необходимы специальные знания и навыки неюридического характера, которыми следователь не обладает или обладает в недостаточной мере (участие врача в осмотре трупа, взрывотехника — в осмотре места взрыва, криминалиста — для снятия отпечатков пальцев при осмотре помещения и т.п.). Что касается переводчика, то его участие обязательно, если участник следственного действия не владеет языком судопроизводства, например при допросе иностранных граждан и т.п. О всех присутствующих при производстве или участвующих в производстве следственных действий лицах уведомляется лицо, в отношении которого производится следственное действие, и ему разъясняется смысл их присутствия и участия, о чем делается подробная запись в протоколе. Такие же требования законодатель предъявляет и в отношении технических средств — по ним следователь дает пояснения участникам следственных действий, средства описываются в протоколе, что делается как в целях безопасности участников следственного действия, так и в целях обеспечения достоверности результатов следственного действия (доказательств);

5) обязательность протоколирования следственного действия. Данное требование отражает письменный характер предварительного расследования в смешанной модели уголовного процесса, к которой принадлежит отечественный уголовный процесс. Обязательное протоколирование (составление протокола следственного действия) необходимо потому, что цель предварительного расследования — обеспечить доказательствами суд, подготовить отправление правосудия. Следовательно, протокол является тем средством, которое позволяет в дальнейшем судье совершить, образно говоря, путешествие во времени — исследуя протокол следственного действия, судья словно присутствует при самом совершении следственного действия. Кроме того, протокол важен стороне защиты и потерпевшему — с его помощью они могут по окончании предварительного следствия ознакомиться с теми следственными действиями, в которых не участвовали лично. Наконец, протокол служит также доказательством в случае возникновения спора между сторонами процесса по поводу хода и результатов следственного действия (например, в связи с недопустимостью доказательств). Отсюда становятся понятными те жесткие требования к составлению протокола, которые предъявляет законодатель (ст. ст. 166 , 167 УПК РФ и др.).

2. Осмотр и освидетельствование. Цели данного следственного действия, согласно ст. 176 УПК РФ, заключаются, во-первых, в обнаружении следов преступления и, во-вторых, в выяснении других обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. При этом очень важное значение в процессуальном смысле имеет разграничение разновидностей (видов) осмотра. Критерием их разграничения выступает осматриваемый объект: место происшествия, местность, жилище, помещение организации, иное помещение, предмет, документ, труп. Процессуальное регулирование производства того или иного вида осмотра неодинаково. Так, осмотр места происшествия, предмета, документа (ч. 2 ст. 176 УПК РФ) и трупа (ч. 4 ст. 178) возможен и до возбуждения уголовного дела. Осмотр жилища допускается исключительно с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения (ч. 5 ст. 177 УПК РФ). Осмотр помещения организации по общему правилу производится в присутствии представителя администрации данной организации (ч. 6 ст. 177 УПК РФ). Осмотр трупа может быть сопряжен с его извлечением из захоронения (эксгумацией), что требует принятия особых процессуальных решений (в том числе иногда судебных) и совершения дополнительных процессуальных действий (уведомление родственников и т.д.), а также обязательного участия специалиста — судебного медика или врача (ч. ч. 1 , 4 и 5 ст. 178 УПК РФ).

Сам по себе порядок осмотра тщательно не регламентируется уголовно-процессуальным законом, поскольку определяется криминалистическими рекомендациями, которые, в свою очередь, существуют применительно к каждому виду осмотра. В то же время осмотр ни при каких обстоятельствах не должен превращаться в обыск, что исключает при его производстве активный поиск: вскрытие шкафов, прощупывание стен, снятие напольного покрытия (паркет, линолеум и др.) и т.п. Смысл осмотра можно выразить в формуле — «смотри внимательно, увидел — собери, все зафиксируй». Кроме того, закон, устанавливая процессуальную форму данного следственного действия, все же регулирует некоторые его важные аспекты, обеспечивающие достоверность полученных доказательств:

1) осмотр всего обнаруженного в ходе следственного действия производится на месте его производства, но если такой осмотр по какой-либо причине затруднен (время суток, обстановка, необходимость тщательного осмотра, потребующего много времени и др.), тогда предметы, документы и т.п. изымаются, упаковываются, опечатываются, заверяются подписью следователя (чтобы минимизировать риск подмены доказательства) и увозятся для осмотра в другом месте;

2) изъятию подлежат только те предметы и документы, которые имеют отношение к обстоятельствам, подлежащим доказыванию по данному уголовному делу;

3) все обнаруженное и изъятое предъявляется участникам осмотра;

4) в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов во избежание их последующей подмены.

Освидетельствование очень тесно примыкает к осмотру, в какой-то мере являясь его разновидностью, которая на определенном этапе приобрела процессуальную автономию, став самостоятельным следственным действием. Поэтому объектом осмотра фактически может быть любой объект, подлежащий визуальному анализу, кроме одного — тела живого человека, которое может быть осмотрено только посредством освидетельствования.

Поэтому цели данного следственного действия такие же, как и при осмотре, хотя и конкретизированы ст. 179 УПК РФ применительно к живому человеку. Освидетельствование производится для обнаружения на теле человека: 1) особых примет; 2) следов преступления; 3) телесных повреждений, а также 4) для выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела. Мы видим, что освидетельствование связано либо с непосредственным осмотром тела человека (в данном случае можно говорить, что процессуальный осмотр живого человека именуется освидетельствованием), либо с выявлением определенных внутренних состояний, свойств и признаков человека, когда для этого не требуется производства судебной экспертизы, а достаточно лишь визуального осмотра, допустим, показателей соответствующего прибора, фиксирующего состояние опьянения.

Освидетельствовать можно подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего. Свидетеля можно освидетельствовать либо с его согласия, либо и без такового для оценки достоверности его показаний (допустим, если возникли сомнения, не находится ли свидетель в состоянии опьянения).

В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование может быть произведено до возбуждения уголовного дела.

Что касается требований к процессуальной форме освидетельствования, то они таковы:

1) освидетельствование производится на основании постановления (в отличие от осмотра);

2) освидетельствование производится следователем (дознавателем), который при необходимости привлекает врача или другого специалиста;

3) если освидетельствование сопровождается обнажением освидетельствуемого лица, то данное следственное действие производится либо следователем (дознавателем) того же пола, либо врачом в отсутствие следователя;

4) фотографирование, видеозапись и киносъемка при освидетельствовании возможны, но если освидетельствование сопровождается обнажением освидетельствуемого, то нужно согласие освидетельствуемого на фото-, видео- и кинофиксацию следственного действия.

3. Следственный эксперимент. Данное следственное действие, регламентированное в ст. 181 УПК РФ, заключается в некоем наблюдении следователем (дознавателем) посредством моделирования определенного процесса или результата процесса: 1) возможности восприятия каких-либо фактов; 2) возможности совершения определенных действий; 3) возможности наступления какого-либо события; 4) последовательности происшедшего события; 5) механизма образования следов. Само же следственное действие осуществляется посредством воспроизведения: а) действий; б) обстановки; в) иных обстоятельств определенного события.

Как правило, целью следственного эксперимента являются проверка и уточнение данных, имеющих значение для уголовного дела. Например, свидетель утверждает, что он слышал крик о помощи в то время, когда по данным следствия совершалось преступление. Однако место преступления было значительно удалено от места нахождения этого свидетеля, что вызывает сомнения в его показаниях. Снять сомнения возможно путем производства следственного эксперимента, смоделировав ситуацию (слышит ли свидетель звуки соответствующей громкости) и выбрав для этого то же место (свидетель должен находиться там, где был), такое же время (разная слышимость в 6 утра и в 6 вечера), тот же день недели (разный шумовой фон в воскресенье и в понедельник), по возможности такие же погодные условия (ветер в ту же сторону и с той же силой, что и в день совершения преступления, дождь или ясно). Очевидно, что полностью воссоздать обстановку не удастся, но создать условия, максимально близкие к тем, что были в момент события, необходимо. В других случаях можно обстановку и не воссоздавать, а просто проверить, например, физическую возможность проноса вещи, по размерам подобной украденной, в окно комнаты, из которой вещь была украдена, и т.п.

Важное условие для производства этого следственного действия — безопасность для жизни и здоровья участвующих в нем лиц. Например, если потерпевший утверждает, что он спасся от преступников только благодаря удачному прыжку с пятого этажа, то, безусловно, нельзя проводить соответствующий следственный эксперимент с этим потерпевшим. Кроме того, не допускаются следственные эксперименты, противоречащие общепринятым в обществе нравственным нормам или унижающие человеческое достоинство (допустим, моделирование различных ситуаций при совершении половых преступлений и т.п.).

4. Обыск и выемка. Обыск и выемка тесно примыкают друг к другу, поэтому в некоторых правопорядках даже рассматриваются как две стороны одного следственного действия, когда поиск предметов (собственно обыск) завершается их изъятием, т.е. выемкой (например, Франция). Однако в России речь идет о двух самостоятельных следственных действиях, которые надо четко разграничивать друг с другом.

Целью обыска является обнаружение могущих иметь значение для дела: 1) предметов, в том числе орудий преступления; 2) документов; 3) ценностей; 4) лиц и 5) трупов (ст. 182 УПК РФ). Содержание обыска как следственного действия заключается в поиске, обнаружении и изъятии указанных объектов в том месте, где они гипотетически находятся. Очевидно, что крайне важна криминалистическая методика поиска, однако и соблюдение процессуальной формы для обеспечения достоверности доказательства необходимо, учитывая к тому же, что обыск очень часто связан с ограничением конституционных прав граждан. В этом смысле процессуальная форма производства обыска зависит от его разновидности (вида), т.е. от того, идет ли речь о личном обыске (карманы, одежда и т.п.), об обыске в жилище, об обыске в помещении коммерческой или некоммерческой организации, об обыске в помещении государственного органа или учреждения, об обыске в ином помещении или об обыске на местности. Ясно, допустим, что обыск в жилище и обыск в помещении государственного учреждения не могут подчиняться одинаковым правилам, так как в первом случае мы сталкиваемся с ограничением конституционного принципа неприкосновенности жилища, а во втором — речь идет о публичном пространстве, никак не связанном с конституционными правами личности. Появился и новый вариант процессуальной классификации обысков: обыск с целью изъятия материальных предметов и обыск с целью изъятия электронных носителей информации (Закон от 28 июля 2012 г. <1>). В последнем случае у обыскиваемого лица возникают особые права, связанные с получением электронной копии изымаемой информации (если это не противоречит интересам расследования и не приводит к риску утраты информации).

———————————

<1> Федеральный закон от 28 июля 2012 г. N 142-ФЗ «О внесении изменений в статьи 150 и 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

С учетом сказанного необходимо выделить следующие правила производства обыска:

1) обыск производится на основании постановления следователя (дознавателя), где должны быть отражены основания его производства (достаточные данные полагать, что искомые объекты находятся в определенном месте). Если речь идет о личном обыске физического лица или об обыске в жилище, то необходимо судебное решение, за исключением личного обыска при задержании лица и личного обыска лица, находящегося в правомерно обыскиваемом помещении, когда есть основания полагать, что он спрятал искомые объекты в кармане, одежде и т.п. Кроме того, в соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О <1> производство обыска в служебном помещении адвоката или адвокатского образования также требует судебного решения. В исключительных случаях, не терпящих отлагательства, обыск, допускаемый только по судебному решению, может быть произведен и без него, но с обязательным уведомлением суда и прокурора не позднее 24 часов с момента начала обыска. Суд оценивает законность обыска post factum, и если признает его незаконным или произведенным без надлежащих оснований, то все полученные по итогам обыска доказательства признаются недопустимыми;

———————————

<1> Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О «По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

2) до начала обыска следователь (дознаватель) предъявляет свое постановление или судебное решение о его производстве и предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. При добровольной выдаче и при отсутствии оснований опасаться какого-либо сокрытия следователь (дознаватель) немедленно завершает обыск и прекращает поиски;

3) в ходе обыска и только в случае необходимости допускается применение процессуального принуждения: вскрытие помещений (если владелец отказывается их открыть), повреждение имущества (отклейка обоев, снятие полов и т.п.), когда это необходимо для обнаружения тайников и т.п. Однако любое принуждение должно быть пропорционально целям обыска и иметь исключительно функциональный характер;

4) следователь (дознаватель) принимает меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни;

5) следователь (дознаватель) вправе запретить лицам, присутствующим в месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска;

6) при производстве обыска участвуют: а) лицо, в помещении которого производится обыск, либо б) совершеннолетние члены его семьи ; вправе присутствовать: в) защитник обвиняемого, подозреваемого и (или) г) адвокат владельца помещения; могут по усмотрению следователя участвовать: д) понятые (в противном случае обязательна визуальная фиксация хода обыска на технических носителях); при изъятии электронных носителей информации обязаны участвовать: е) специалисты;

7) все изъятое предъявляется лицам, присутствующим при обыске, упаковывается и опечатывается на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц, перечисляется в протоколе с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости, места и обстоятельств обнаружения и изъятия (в том числе попытки уничтожения или сокрытия);

8) копия протокола вручается владельцу обысканного помещения, либо совершеннолетнему члену его семьи, либо под расписку представителю администрации соответствующей организации — владельца помещения;

9) личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии. Как видим, это требование похоже на требование при освидетельствовании, однако в отличие от освидетельствования здесь осуществляется не осмотр лица, а именно поиск предметов, документов как в одежде, так и на теле или даже в теле человека <1>.

———————————

<1> По вопросу, касающемуся проведения личного обыска подозреваемых и обвиняемых при задержании и заключении под стражу, см. также Приказ МВД России от 22 ноября 2005 г. N 950, Приказ Минюста России от 14 октября 2005 г. N 189.

Выемка, как отмечено выше, является самостоятельным следственным действием и отличается от обыска двумя признаками.

Во-первых, выемке подлежат только предметы и документы, т.е. когда речь идет об обнаружении живого человека или спрятанного трупа, то выемка исключена (здесь возможны только обыск, эксгумация, осмотр, освидетельствование).

Во-вторых, выемка производится только в отношении индивидуально-определенных в постановлении о ее производстве предметов или документов, что исключает в отличие от обыска возможность поиска иных объектов, связанных с уголовным делом. Поэтому выемка производится, во-первых, когда есть основания полагать, где конкретно и у кого эти предметы, документы находятся. Законодатель называет эти знания точными (ст. 183 УПК РФ), хотя они в любом случае, конечно, являются гипотетическими. Во-вторых, при производстве выемки следователь должен быть уверен, что ему в любом случае не придется искать какие-либо иные предметы или документы, связанные с уголовным делом, но не указанные в постановлении. Например, если следователю необходима медицинская карта больного и у него есть все основания полагать, что она находится в медицинском учреждении, то он производит выемку, а не обыск, так как документ индивидуально-определен (медицинская карта), и искать в медицинском учреждении следователю более нечего. При этом здесь ничего не меняет даже то обстоятельство, что сами поиски карты при выемке могут затянуться (она куда-то завалилась, находится в архивах и т.п.), а иногда даже закончиться ничем (карта утеряна, сгорела при пожаре, украдена, ранее изъята и т.д.). Даже в последнем случае данное следственное действие останется выемкой, а ее доказательственное значение будет определяться тем, что в такое-то время медицинской карты такого-то человека в соответствующем медучреждении не оказалось, хотя у следователя были все основания полагать, что она там имеется.

Требования процессуальной формы выемки буквально такие же, как при обыске помещений, но с некоторыми дополнениями:

1) судебное решение требуется не только а) для выемки в жилище, но и для выемки б) предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну , в) предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также г) вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард ;

2) в случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя.

5. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка. Крайне необычно звучит название следственного действия, предусмотренного ст. 185 УПК РФ. Во-первых, главным в его названии является слово «арест», что ассоциируется с мерами процессуального принуждения. Во-вторых, в названии этого следственного действия явно выделяется три элемента — помимо ареста, это осмотр и выемка. Судя по названию, можно сделать вывод, что это какое-то особое комплексное следственное действие. Однако если взять, к примеру, обыск, то здесь также присутствуют и, как отмечено выше, принуждение, и осмотр в физическом смысле (обнаруженное, безусловно, осматривается, что фиксируется в протоколе как описание), и выемка (найденное изымается). Однако найти какое-то краткое и точное обозначение интересующего нас следственного действия законодателю и доктрине оказалось трудно. Если, допустим, ограничиться только словосочетанием «арест корреспонденции», то тогда возникает очевидный риск смешения данного следственного действия с какой-нибудь иной мерой процессуального принуждения (например, арестом имущества). В то же время по правовой природе речь идет о разных институтах — арест корреспонденции направлен на поиск доказательств, а арест имущества лишь обеспечивает имущественные взыскания. Поэтому во избежание путаницы законодатель предпочел здесь сложносоставное наименование.

Процессуальная форма этого следственного действия (ст. 185 УПК РФ) такова:

1) основа для принятия решения о производстве — наличие достаточных оснований полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, могут содержаться соответственно в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях либо в телеграммах или радиограммах;

2) юридическое основание — судебное решение, поскольку речь идет об ограничении конституционных прав человека на тайну переписки (ч. 2 ст. 23 Конституции РФ);

3) главным действующим лицом является учреждение связи (чаще всего соответствующее отделение Почты России), которому решением суда поручается задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя (дознавателя);

4) после того как следователь (дознаватель) получит от учреждения связи информацию о задержании корреспонденции, он производит в этом учреждении связи осмотр, выемку и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста (например, необходимо понять, не являются ли содержащиеся в посылке предметы элементами взрывного устройства), а также переводчика (если письмо написано на иностранном языке). По окончании указанных действий составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны;

5) арест на почтово-телеграфные отправления отменяется следователем (дознавателем) с обязательным уведомлением об этом суда, принявшего решение о наложении ареста, и прокурора, когда отпадает необходимость в этой мере, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу.

В целом понятно, что сегодня с учетом бурного развития электронных средств коммуникации данное следственное действие производится значительно реже, нежели несколько лет назад, поскольку люди в общении все чаще прибегают не к почте в непосредственном смысле слова или телеграфу, а к электронной почте, скайпу, социальным сетям и т.п. Однако полностью сбрасывать со счетов данное следственное действие и выводить его за пределы процессуального регулирования также нельзя хотя бы потому, чтобы не возникал пусть и менее динамичный, но абсолютно «безопасный» канал коммуникации лиц, причастных к совершению преступлений. Более того, никто не может гарантировать, что с усилением государственного контроля за электронными средствами коммуникации центр тяжести «криминального общения» не переместится на бумажные носители информации (в каком-то смысле менее контролируемые уже даже в наши дни), в том числе с использованием почтовых отправлений.

6. Контроль и запись переговоров. Это следственное действие было введено еще в УПК РСФСР Федеральным законом от 20 марта 2001 г. N 26-ФЗ, т.е. незадолго до принятия УПК РФ. До этого момента уголовно-процессуальный закон такого следственного действия не знал, но зато хорошо были известны оперативно-розыскные мероприятия — прослушивание телефонных переговоров, наблюдение, снятие информации с технических каналов связи (ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»). Рассматриваемое следственное действие, действительно, крайне схоже с соответствующим оперативно-розыскным мероприятием. Так, в ст. 186 УПК РФ названы:

1) общее основание для производства этого следственного действия — наличие достаточных оснований полагать, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела;

2) материально-правовые условия проведения — допускается при производстве по уголовным делам только о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких;

3) субъекты, в отношении которых возможен контроль (прослушивание) переговоров: а) подозреваемый, б) обвиняемый, в) потерпевший, г) свидетель, д) близкие родственники, родственники и близкие лица перечисленных субъектов (при этом в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц это следственное действие производится при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий);

4) основные требования к процессуальной форме, к которым относятся:

а) возможность производства данного следственного действия исключительно по решению суда, так как речь идет об ограничении конституционного права на неприкосновенность частной жизни, за исключением контроля (прослушивания) переговоров в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц по их собственной просьбе (если им угрожает опасность);

б) постановление суда о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем (дознавателем) в соответствующий орган, осуществляющий его техническое исполнение;

в) срок контроля и записи переговоров не должен превышать шести месяцев;

г) следователь (дознаватель) в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания, которая передается в опечатанном виде с сопроводительным письмом, содержащим даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств;

д) о результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь (дознаватель) с участием специалиста (при необходимости), а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол , в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя (дознавателя) как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания. Очевидно, что законодатель ошибся, отнеся фонограмму к вещественному доказательству, поскольку это — приложение к протоколу следственного действия (его неотъемлемый элемент).

Как видим, такая процессуальная регламентация не доказывает необходимость перевода безусловно оперативно-розыскного по своей сути действия, осуществляемого, как и характерно для такого рода действий, негласно (тайно), в разряд следственных действий. Строго говоря, как это и происходило до 2001 г., вполне можно было бы руководствоваться обычным порядком придания результатам оперативно-розыскной деятельности доказательственного значения <1>. Определенная процессуализация соответствующего оперативно-розыскного мероприятия в виде появления автономного следственного действия вряд ли дала какие-то ощутимые позитивные результаты с точки зрения как эффективности раскрытия и расследования преступлений, так и создания дополнительных гарантий прав личности.

———————————

<1> См. § 11 гл. 10 настоящего курса.

7. Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Многое из того, что было сказано про предыдущее следственное действие, в частности, о его оперативно-розыскной природе, вполне применимо и к появившемуся в УПК РФ на основании Федерального закона от 1 июля 2010 г. N 143-ФЗ такому следственному действию, как «получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами». Основное отличие от контроля и записи переговоров заключается в данном случае в том, что здесь получаемая информация касается только факта соединений с определенными абонентами в определенное время, но не содержания самих разговоров. В то же время справедливости ради нельзя не отметить, что появление данного следственного действия в законе стало результатом определенного развития практики и ее колебаний. Так, следователи стали обращаться в компании сотовой связи с целью предоставления им «распечаток» разговоров подозреваемого (обвиняемого). Возник вопрос, необходимо ли в данной ситуации судебное решение, учитывая, что содержание разговоров здесь не раскрывается. После некоторых колебаний судебная практика признала, что даже сам факт телефонного разговора с определенным лицом относится к сфере частной жизни, неприкосновенность которой может быть ограничена лишь судом. Законодатель посчитал необходимым вмешаться и зафиксировать данную позицию в законе, сконструировав новое следственное действие.

Согласно ст. 186.1 УПК РФ содержательной основой принятия решения о производстве данного следственного действия является наличие достаточных оснований полагать, что информация о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами имеет значение для уголовного дела. Формальным же основанием является судебное решение , инициированное следователем (дознавателем) в хорошо известном уже порядке (ст. 165 УПК РФ).

При этом следует различать: а) получение информации об уже состоявшихся соединениях (ретроспективно); б) получение информации о соединениях, которые будут иметь место (перспективно). В последнем случае можно говорить о своего рода контроле за абонентскими соединениями соответствующего лица.

Процессуальная форма данного следственного действия характеризуется следующими особенностями с учетом приведенной классификации:

1) копия судебного решения направляется следователем в соответствующую осуществляющую услуги связи организацию, руководитель которой обязан предоставить указанную информацию, зафиксированную на любом материальном носителе, либо немедленно (если речь идет об имевших место соединениях), либо по истечении соответствующего срока (если речь идет о контроле за соединениями);

2) срок, в течение которого может происходить контроль за соединениями, не может превышать шесть месяцев ;

3) если необходимость в производстве данного следственного действия отпадает, его производство прекращается по постановлению следователя (дознавателя), но не позднее окончания предварительного расследования;

4) если речь идет о контроле за соединениями, то информация о соединениях предоставляется в течение всего срока производства следственного действия (по мере ее поступления, но не реже одного раза в неделю) в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором указываются период, за который она предоставлена, и номера абонентов и (или) абонентских устройств;

5) следователь (дознаватель) осматривает представленные документы, содержащие информацию о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами, с участием специалиста (при необходимости), о чем составляет протокол, в котором должна быть указана та часть информации, которая, по мнению следователя (дознавателя), имеет отношение к уголовному делу (дата, время, продолжительность соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами, номера абонентов и другие данные). Лица, присутствовавшие при составлении протокола, вправе в том же протоколе или отдельно от него изложить свои замечания ;

6) полученные от организации связи документы приобщаются на основании постановления к материалам уголовного дела в полном объеме как вещественное доказательство и хранятся в опечатанном виде. Здесь мы опять сталкиваемся со странной ситуацией, когда законодатель считает соответствующий материал не элементом протокола следственного действия, а вещественным доказательством.

8. Допрос.

а) цель допроса и его виды

Пожалуй, речь идет о самом классическом (хрестоматийном) следственном действии. Поэтому его процессуальная форма наиболее детализирована, хотя закон и не называет каких-то особых фактических или процессуальных оснований для его производства. Однако очевидно, что следователь (дознаватель) принимает решение о допросе, полагая, что какому-то физическому лицу, уже являющемуся или еще не являющемуся участником данного уголовного дела, что-то известно о подлежащих доказыванию его обстоятельствах. Это подтверждается тем, что под свидетелем, согласно п. 1 ст. 56 УПК РФ, понимается вызванное для дачи показаний физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела.

Целью допроса является получение доказательств в виде показаний, для чего лицо необходимо: а) вызвать на допрос; б) допросить; в) зафиксировать полученные показания. При этом допрос является единственным процессуально допустимым способом получения показаний. Поскольку доказательственное право выделяет шесть видов показаний (показания свидетеля, показания потерпевшего, показания обвиняемого, показания подозреваемого, показания эксперта, показания специалиста) <1>, следовательно, неизбежно возникает шесть видов допроса в зависимости от процессуального статуса допрашиваемого лица: 1) допрос свидетеля; 2) допрос потерпевшего; 3) допрос обвиняемого; 4) допрос подозреваемого; 5) допрос эксперта; 6) допрос специалиста. Это, в свою очередь, позволяет утверждать, что в процессуальной форме этих видов допроса есть общее, а есть особенное.

———————————

<1> См. § 1 гл. 11 настоящего курса.

б) общие правила допроса

Таковых правил несколько:

1) круг лиц: проводится в отношении каждого допрашиваемого строго индивидуально , чтобы заинтересованные лица не смогли согласовать свои показания, в том числе, не исключено, и для уклонения от ответственности за преступные деяния; в необходимых случаях, если допрашиваемый не владеет или недостаточно владеет языком судопроизводства, приглашается переводчик ;

2) место: производится либо а) по месту производства предварительного следствия (чаще всего в кабинете следователя или дознавателя); либо б) по решению следователя (дознавателя) по месту нахождения допрашиваемого (ч. 1 ст. 187 УПК РФ);

3) время: длится не более четырех часов, потом возможен перерыв не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, а затем снова не более четырех часов (ч. 2 ст. 187 УПК РФ), т.е. всего не более восьми часов в день, если менее короткий срок не установлен заключением врача с учетом состояния здоровья допрашиваемого (ч. 3 ст. 187 УПК РФ);

4) ход : в начале допроса удостоверяется личность допрашиваемого, ему разъясняются его права, ответственность и порядок производства допроса; следователь (дознаватель) свободен в выборе тактики допроса, кроме постановки наводящих вопросов и очевидных запретов на применение насилия и угроз такового; при этом наводящими считаются такие вопросы, на которые можно дать односложный ответ («да» или «нет») <1>, — их запрет обусловлен тем, что в вопросе уже содержится определенная подсказка; в ходе допроса допрашиваемому лицу могут быть предъявлены вещественные доказательства и документы, оглашены протоколы других следственных действий и воспроизведены материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий;

———————————

<1> Например, вопрос «Были ли Вы в такое-то время в таком-то месте?» является наводящим, он недопустим. Корректно сформулированный вопрос должен звучать так: «Где Вы были в такое-то время?».

5) фиксация: все сказанное и произведенное на допросе подробно фиксируется допрашивающим в протоколе, причем показания записываются от первого (а не от третьего) лица, т.е. не «свидетель рассказал, как он шел по ночной улице», а «я шел по ночной улице» и по возможности дословно; вопросы и ответы фиксируются в той же последовательности, в которой они ставились и соответственно получались; по решению допрашивающего или ходатайству допрашиваемого могут производиться фото-, кино- и видеосъемка, аудиозапись ; допрашиваемым лицом в ходе допроса могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись;

в) особенности производства отдельных видов допроса

Наиболее существенные особенности имеют место при допросе подозреваемого и обвиняемого: 1) допрашиваемые могут доставляться из мест содержания задержанных или находящихся под стражей, или их могут допросить в ИВС и СИЗО; 2) они не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи или за дачу ложных показаний, поскольку вправе отказаться от дачи показаний и защищаться любыми способами (ст. ст. 46 , 47 УПК РФ); 3) они могут допрашиваться в присутствии защитника, который вправе делать заявления, давать консультации по просьбе допрашиваемого и с разрешения следователя (дознавателя) задавать вопросы допрашиваемому (ст. 53 УПК РФ); 4) если подозреваемый или обвиняемый отказались давать показания, вызывать их на повторный допрос допустимо лишь по их просьбе, что объясняется необходимостью исключить даже гипотетическую возможность давления со стороны органов расследования (ч. 4 ст. 173 УПК РФ).

Допрос потерпевшего отличается от допроса подозреваемого (обвиняемого) тем, что: 1) потерпевший не только вправе, но и обязан давать показания (ст. 42 УПК РФ), в силу чего предупреждается об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо ложных показаний; в то же время потерпевший может явиться по собственной инициативе и потребовать своего допроса, поскольку ему должно быть обеспечено право дать показания; 2) потерпевший может явиться на допрос со своим представителем, который обладает на допросе всеми правами представляемого (ст. 45 УПК РФ); 3) потерпевший имеет право быть допрошенным под псевдонимом, поскольку может опасаться за свою жизнь (п. 21 ч. 2 ст. 42 УПК РФ).

Специфика допроса свидетеля определяется тем, что дача показаний является исключительно его обязанностью (ст. 56 УПК РФ), т.е. он не вправе требовать предоставления ему возможности дать показания. Кроме того, сам вызов свидетеля на допрос означает появление у гражданина соответствующего процессуального статуса свидетеля, т.е. в отличие от обвиняемого, подозреваемого или потерпевшего до допроса он процессуальным статусом не обладает. В остальном допрос свидетеля фактически ничем не отличается от допроса потерпевшего, так как свидетель также вправе явиться на допрос с адвокатом, также может быть допрошен под псевдонимом, если ему угрожает опасность <1>, и т.д.

———————————

<1> См. подробнее § 6 настоящей главы .

Что касается допросов эксперта и специалиста, то данные виды допросов стоят особняком, поскольку могут иметь место только в случае необходимости уточнить выводы, предоставленные экспертом или специалистом в их заключениях. Иначе говоря, здесь допрос имеет акцессорную природу по отношению к судебной экспертизе и заключению специалиста (о чем см. также далее применительно к экспертизе <1>). Кроме того, эксперт и специалист не имеют в уголовном деле никакого личного интереса, так как непосредственно не участвовали в расследуемых событиях. Поэтому они рассматриваются как профессиональные участники уголовного судопроизводства, которым не должна обеспечиваться юридическая помощь, в связи с чем участие адвоката (представителя) в допросе эксперта или специалиста исключено.

———————————

<1> Помимо того, см. § 5 гл. 11 настоящего курса.

9. Очная ставка. Можно сказать, что очная ставка является своего рода разновидностью допроса, но не индивидуального допроса, а одновременного допроса нескольких лиц. При этом очная ставка всегда имеет по отношению к допросу акцессорную природу, поскольку допускается лишь при наличии противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц. Иначе говоря, очная ставка допускается при обязательном наличии двух условий: 1) соответствующие лица ранее были допрошены; 2) в их показаниях есть существенные противоречия. Отсюда вытекает и цель очной ставки — устранить противоречия в показаниях, для чего требуется, чтобы соответствующие лица в присутствии следователя «взглянули в глаза друг другу» и одновременно ответили на поставленные вопросы (отсюда наименование следственного действия).

К очной ставке могут быть приведены все подлежащие допросу лица, кроме, разумеется, эксперта и специалиста, причем в любых комбинациях (свидетель и свидетель, потерпевший и свидетель, потерпевший и потерпевший, потерпевший и подозреваемый (обвиняемый), свидетель и подозреваемый (обвиняемый), подозреваемый (обвиняемый) и подозреваемый (обвиняемый) и т.д.). Действующий закон не ограничивает число участников очной ставки (двое, трое и т.п.), чем отличается от УПК РСФСР, который допускал очную ставку не более чем между двумя лицами. Однако на практике очная ставка чаще всего по-прежнему производится между двумя участниками.

Учитывая близость очной ставки к допросу, многие регламентирующие допрос положения применяются и к очной ставке. Однако есть и некоторые особенности.

1. Следователь (дознаватель) выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой.

2. Допрашиваемым лицам поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка. После дачи показаний следователь (дознаватель) может задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц.

3. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя (дознавателя) задавать вопросы друг другу.

4. Оглашение показаний допрашиваемых лиц, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а также воспроизведение аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки этих показаний допускаются лишь после дачи показаний указанными лицами или их отказа от дачи показаний на очной ставке.

5. В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в какой они давались. Каждое из допрашиваемых лиц подписывает свои показания, каждую страницу протокола и протокол в целом.

10. Предъявление для опознания. Это следственное действие также связано с допросом, который в данном случае выполняет роль своего рода предварительного «внутреннего элемента» предъявления для опознания как автономного следственного действия. Однако целью предъявления для опознания является не дача показаний, а узнавание или неузнавание опознающим некоего лица, предмета, трупа (опознаваемый объект) в результате его визуального наблюдения. В качестве опознающего лица выступают свидетель, потерпевший, подозреваемый или обвиняемый (ст. 193 УПК РФ).

Важнейшие элементы процессуальной формы данного следственного действия заключаются в следующем:

1) опознающий предварительно допрашивается об обстоятельствах, при которых он видел предъявляемые для опознания лицо, предмет или труп, а также о приметах и особенностях, по которым они могут быть им опознаны. Очевидно, что это делается для того, чтобы исключить случайность или недобросовестность со стороны опознающего и гарантировать достоверность полученного доказательства;

2) лицо предъявляется для опознания вместе с другими лицами, по возможности внешне сходными с ним (рост, возраст, цвет волос и т.п.), а предмет — вместе с однородными предметами (несколько ножей, пистолетов и т.д.). Общее число лиц и предметов, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. Совершенно понятно, что это также необходимо для обеспечения достоверности получаемого в результате опознания доказательства. Данное правило, разумеется, не распространяется на опознание трупа;

3) при невозможности очного предъявления лица его опознание может быть произведено по фотографии, предъявляемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне сходных с опознаваемым лицом. Вместо самого предмета в случае необходимости также может быть предъявлена его фотография (например, если речь идет о похищенных картине, драгоценностях и т.п.). Количество фотографий опять-таки должно быть не менее трех;

4) перед началом опознания опознаваемому лицу предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, о чем в протоколе опознания делается соответствующая запись;

5) если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или на один из предметов, то ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он опознал данные лицо или предмет, причем наводящие вопросы в такой ситуации категорически запрещены <1>;

———————————

6) по окончании опознания составляется протокол , который и является доказательством, полученным в результате данного следственного действия;

7) не допускается повторное опознание лица или предмета тем же опознающим и по тем же признакам, поскольку повторное опознание делает его результаты недостоверными — это уже не опознание, а угадывание, или еще хуже, наводка <1>.

———————————

<1> О некоторых особенностях предъявления для опознания, связанных с обеспечением безопасности участников данного следственного действия, см. также § 6 настоящей главы .

11. Проверка показаний на месте. Данное следственное действие начало активно применяться на практике в период действия УПК РСФСР 1960 г., хотя в то время в законе закреплено не было. Это вызывало вокруг него ожесточенную научную полемику, которая разделила сторонников и противников этого следственного действия. Первые обращали внимание на его эффективность, вторые — на то, что таким образом чаще всего просто «закрепляются» признательные показания обвиняемого, который на месте рассказывает о том, как и при каких обстоятельствах совершил преступление, затрудняя себе возможность дальнейшего отказа от дачи показаний. Действующий УПК РФ отчасти рассудил участников процессуального спора, официально легализовав проверку показаний на месте (ст. 194) . Однако научная полемика по поводу данного следственного действия иногда ведется до сих пор.

В то же время в УПК РФ содержатся необходимые законодательные требования, чтобы это следственное действие, с одной стороны, не использовалось как средство давления на допрашиваемого со стороны допрашивающего, но, с другой стороны, чтобы не было злоупотреблений со стороны любого иного участника следственного действия и в первую очередь самого допрашиваемого.

Итак, согласно ст. 194 УПК РФ цель проверки показаний на месте — установление новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, хотя, если исходить из названия следственного действия, его целью должна быть только проверка ранее данных показаний. С другой стороны, если в ходе этого следственного действия выявится, что показания, ранее данные, не подтверждаются на месте, можно считать, что обнаружено новое обстоятельство, имеющее значение для дела.

Проверить путем производства данного следственного действия можно показания любого лица, подлежащего допросу (кроме эксперта и специалиста), т.е. подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля . В то же время объективности ради следует признать, что чаще всего таким образом проверяются показания обвиняемого, когда он признает свою вину и готов рассказать о деталях расследуемого преступления непосредственно на месте его совершения.

Процессуальная форма проверки показаний такова:

1) показания проверяются или уточняются на месте, связанном с исследуемым событием;

2) следственное действие начинается с предложения ранее допрошенному лицу указать место, где его показания будут проверяться;

3) лицу, показания которого проверяются, предлагается повторить на месте свои ранее данные показания в форме свободного рассказа, воспроизвести обстановку и обстоятельства исследуемого события, указать на предметы, документы, следы, имеющие значение для уголовного дела, продемонстрировать определенные действия;

4) после этого лицу могут быть заданы вопросы;

5) какое-либо постороннее вмешательство в ход проверки и наводящие вопросы недопустимы;

6) не допускается одновременная проверка на месте показаний нескольких лиц.

§ 5. Судебная экспертиза — особый вид следственного действия

1. Место судебной экспертизы в системе уголовного процесса. Судебная экспертиза представляет собой, пожалуй, самое затратное по времени, сложное и громоздкое следственное действие, без которого не может обойтись ни одна процессуальная система и которое следователь <1> ни юридически, ни фактически не в состоянии произвести собственными силами. В связи с этим в теории иногда даже высказывается мнение, что судебная экспертиза является не следственным, но «иным процессуальным» действием особого рода (suigeneris). Впрочем, согласиться с таким мнением нельзя: с точки зрения ключевого для разграничения следственных и иных процессуальных действий целевого критерия, экспертиза направлена именно на собирание доказательств, а не на достижение каких-либо других целей, в силу чего, вне всяких сомнений, должна быть отнесена к числу следственных действий. При этом субъектом доказывания здесь остается следователь, сохраняющий за собой всю полноту процессуальной власти, хотя собственно исследовательскую (экспертную) работу в данном случае проводит автономный участник уголовного процесса — эксперт, с которым и взаимодействует следователь.

———————————

<1> Здесь, разумеется, в соответствующих случаях имеется в виду и дознаватель.

Следует также отметить, что сам термин «судебная экспертиза» касается любых уголовно-процессуальных экспертиз (п. 49 ст. 5 УПК РФ), независимо от того, проводятся они в ходе досудебного или судебного производства <1>, и отражает процессуальный характер соответствующей экспертизы, будучи одним из локальных проявлений фундаментальной концепции полноты судебной власти <2>. Именно поэтому с уголовно-процессуальной точки зрения нет парадокса в том, что следователь или дознаватель производят судебную экспертизу, не будучи в формальном смысле представителями судебной власти.

———————————

<1> Все сказанное в данном параграфе также в целом приложимо к судебной экспертизе, производимой в судебных стадиях уголовного процесса, кроме некоторых особенностей, о которых см. § 2 гл. 23 настоящего курса.

<2> См. об этом § 3 гл. 1 настоящего курса.

2. Континентальная и англосаксонская модели экспертизы: российский подход. В сравнительно-правовом плане принято выделять англосаксонский и континентальный варианты построения института экспертизы, отражающие более общее противопоставление соответствующих моделей уголовного судопроизводства. Эти варианты разграничиваются в соответствии с двумя связанными, но полностью не пересекающимися критериями.

Первый критерий определяет два возможных подхода к процессуальному статусу эксперта: 1) когда процессуальная система не знает автономного статуса «эксперта» и не проводит разграничения между лицами, способными показать о фактах (свидетели), и лицами, способными на профессиональном уровне сделать выводы по вопросам, требующим специальных знаний (эксперты), считая любого эксперта свидетелем одной из сторон (англосаксонский подход) ; 2) когда процессуальная система отделяет личные знания (впечатления) о расследуемых фактах от профессиональных знаний исследовательского характера и наделяет лиц, обладающих последними и призванных представить свои выводы в уголовном процессе, специальным и автономным процессуальным статусом эксперта (континентальный подход).

Второй критерий определяет механизм принятия решения о назначении экспертизы и роль при ее производстве сторон. В соответствии с ним принято выделять три возможных вида экспертизы: 1) так называемую «несостязательную» экспертизу, когда решение о производстве экспертизы и ее поручении определенному эксперту принимает лицо, ведущее производство по делу, действующее по собственной инициативе (ex officio) или по ходатайству сторон, но в любом случае в целях всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела (континентальный подход) ; 2) так называемую «состязательную» экспертизу, когда каждая из сторон сама и, как правило, за свой счет проводит собственную экспертизу, представляя ее выводы вместе с остальными своими доказательствами по делу, в силу чего здесь отсутствует институт просто экспертизы, а есть экспертиза обвинения и (или) экспертиза защиты (англосаксонский подход) ; 3) так называемую контролируемую экспертизу, когда экспертиза назначается и поручается определенному эксперту лицом, ведущим производство по делу, однако при ее проведении вправе присутствовать технический советник защиты, не имеющий никаких активных прав, кроме возможности пассивно наблюдать за ходом исследования (компромиссный подход, характерный для некоторых стран континентальной Европы, например Нидерландов).

Российский институт судебной экспертизы по обоим указанным критериям является классическим представителем континентального подхода: речь идет об особом следственном действии, производимом ex officio или по ходатайству сторон лицом, ведущим производство по делу, которое принимает соответствующее решение и поручает проведение экспертного исследования для дачи заключения участнику процесса, наделенному специальным процессуальным статусом эксперта . В то же время нельзя не обратить внимание и на стремление российской уголовно-процессуальной системы к определенному компромиссу. Однако он выражается главным образом не в контроле защиты за проведением научного экспертного исследования (он часто слишком затратен, трудоемок и имеет мало практического смысла) <1>, а в появлении особого вида доказательств — заключения специалиста, которое сконструировано в виде подобия англосаксонской состязательной экспертизы, поскольку обращаться за соответствующим заключением вправе не лицо, ведущее производство по делу, а стороны, имея в виду защиту и потерпевшего (его представителя) <2>.

———————————

<1> В то же время не следует забывать, что с разрешения следователя или суда участники уголовного процесса вправе лично присутствовать при производстве судебной экспертизы (п. 5 ч. 1 ст. 198 УПК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. N 28), т.е. в российском уголовном процессе есть и элементы «контролируемой» экспертизы, хотя на практике данные положения по указанным причинам применяются редко.

<2> См. подробнее § 5 гл. 11 настоящего курса.

3. Основания и порядок назначения экспертизы. Основанием назначения судебной экспертизы является возникновение в рамках доказывания по уголовному делу необходимости в специальных знаниях неюридического характера, которыми не обладает и не обязано обладать лицо, ведущее производство по делу (следователь и др.), а именно в специальных знаниях в «науке, технике, искусстве или ремесле» (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. N 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам»). Решение о необходимости назначения экспертизы следователь принимает самостоятельно, исходя из оценки доказательств и обстоятельств конкретного уголовного дела. Более того, после принятия Федерального закона от 4 марта 2013 г. N 23-ФЗ судебная экспертиза может быть назначена и произведена по решению следователя даже до возбуждения уголовного дела, если необходимость в специальных знаниях возникает для решения вопроса о наличии или отсутствии оснований для его возбуждения.

В то же время в некоторых случаях следователь лишается права оценивать по своему усмотрению необходимость в назначении экспертизы, т.е. экспертиза должна быть автоматически назначена безотносительно к следственной ситуации, совокупности иных доказательств, внутреннему убеждению следователя при оценке доказательств и т.п. при появлении некоторых объективных обстоятельств, установленных законом. Речь идет о случаях обязательного назначения судебной экспертизы (ст. 196 УПК РФ), когда необходимо установить одно из следующих семи обстоятельств, перечисленных в законе: 1) причины смерти; 2) характер и степень вреда, причиненного здоровью; 3) психическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда возникают сомнения в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права (интересы); 4) психическое состояние подозреваемого, обвиняемого при совершении полового преступления против несовершеннолетнего, не достигшего 14 лет, на предмет наличия расстройства сексуального предпочтения (педофилии); 5) психическое или физическое состояние подозреваемого (обвиняемого), когда имеются основания полагать, что он болен наркоманией; 6) психическое или физическое состояние потерпевшего, когда возникают сомнения в его способности правильно воспринимать окружающую действительность и давать показания; 7) возраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда он имеет значение для дела, а соответствующие документы отсутствуют или вызывают сомнения. Однако, как видно из анализа данного перечня, роль внутреннего убеждения следователя далеко не одинакова даже в случаях обязательного назначения экспертизы. В некоторых ситуациях следователь действительно обязан назначить экспертизу независимо от своего усмотрения (внутреннего убеждения), т.е. при наличии одних лишь объективных обстоятельств (смерть, вред здоровью, половое преступление в отношении малолетнего). В других ситуациях экспертиза становится обязательной только тогда, когда следователь приходит к соответствующему внутреннему убеждению на основании оценки доказательств, т.е. решающую роль здесь опять-таки играет усмотрение следователя, что заметно смягчает формально обязательный характер экспертизы (возникновение сомнений в психическом или физическом состоянии участников процесса или точности сведений, изложенных в подтверждающих возраст документах, и т.п.).

Назначение экспертизы в любом случае осуществляется путем вынесения следователем специального постановления, где, в частности, указываются основания для ее назначения, а также иные необходимые данные, перечисленные в ч. 1 ст. 195 УПК РФ. При этом следователь вправе вынести данное постановление как по собственной инициативе, так и по ходатайству одного из участников процесса, если считает его ходатайство достаточно обоснованным. Как правило, постановление (решение) следователя является достаточным процессуальным основанием для производства экспертизы. Исключением является только ситуация, когда для производства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы требуется помещение обвиняемого (подозреваемого) в медицинский или психиатрический стационар, что связано с ограничением физической свободы личности и требует судебного вмешательства. В таком случае следователь возбуждает перед судом соответствующее ходатайство, и уже суд принимает решение о помещении обвиняемого (подозреваемого) в медицинский (психиатрический) стационар, что дает возможность произвести экспертизу.

4. Выбор эксперта. Принятие решения о том, какой конкретно эксперт будет производить экспертизу, является прерогативой следователя или иного лица, ведущего производство по делу, что отражает континентальную модель экспертизы, присущую российскому уголовному процессу (см. выше). При этом следователь вправе принять данное решение как по собственной инициативе, так и по ходатайству заинтересованного участника процесса, настаивающего на персоналии определенного эксперта, хотя последнее встречается на практике нечасто <1>, что и обусловило появление такого вида доказательств, как заключение специалиста, к которому могут прибегать стороны.

———————————

<1> Это объясняется не только общим несостязательным характером российской модели экспертизы, но и вполне понятным недоверием следователей, вызванным возможной заинтересованностью того или иного участника процесса в поручении экспертизы определенному эксперту, если речь только не идет о каких-либо уникальных экспертизах, где количество гипотетических экспертов исчисляется единицами.

Кроме того, под выбором эксперта подразумевается возможность выбора следователем не только индивидуального эксперта (лица), но и экспертного учреждения, которому поручается производство судебной экспертизы. Такими учреждениями могут быть как государственные экспертные учреждения, действующие на основании Федерального закона от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», так и негосударственные судебно-экспертные учреждения, созданные в форме некоммерческих организаций в соответствии с гражданским законодательством и осуществляющие экспертную деятельность в качестве одной из своих уставных целей (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2010 г. N 28). Направление материалов для производства экспертизы в экспертное учреждение, разумеется, не снимает с повестки дня вопрос о том, в каком порядке тогда определяется конкретный эксперт, который будет ее производить и давать заключение.

В результате возможны три ситуации:

1) следователь поручает производство экспертизы государственному или негосударственному экспертному учреждению (ЭУ) без указания в постановлении о ее назначении Ф.И.О. конкретного эксперта — выбор последнего в таком случае осуществляется руководителем ЭУ;

2) следователь поручает производство экспертизы государственному или негосударственному экспертному учреждению (ЭУ) с указанием в постановлении о ее назначении Ф.И.О. конкретного эксперта — руководитель ЭУ обязан в таком случае поручить производство судебной экспертизы именно данному эксперту;

3) следователь поручает производство экспертизы обладающему специальными знаниями лицу, не работающему в экспертном учреждении, т.е. экспертиза поручается не экспертному учреждению, а эксперту, данные о котором указываются в постановлении о назначении экспертизы, — в таком случае следователь обязан также вызвать эксперта и разъяснить ему его права, обязанности и ответственность (в остальных случаях данное действие осуществляют руководители ЭУ, не говоря уже о том, что в государственных экспертных учреждениях работают исключительно аттестованные эксперты, знающие ex officio (по долгу службы) свой процессуальный статус).

При этом на практике следователи чаще всего обращаются в государственные судебно-экспертные учреждения (ГСЭУ), особенно когда речь идет о типичных экспертизах, которые производятся в массовом порядке и не являются уникальными или редкими <1>. В соответствии с Федеральным законом «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» организационно ГСЭУ существуют при органах исполнительной власти как на федеральном (при министерствах), так и на региональном (при соответствующих органах исполнительной власти субъектов Федерации) уровне. Например, собственной системой экспертных учреждений обладают Минюст, МВД, Минздрав (в части судебно-медицинских экспертиз), ФСБ, Госнаркоконтроль и т.п. При этом каждое ведомство издает собственную инструкцию, определяющую особенности производства экспертиз в соответствующих учреждениях <2>. В целом в отличие от многих других континентальных стран, где профессия эксперта является судебной и предполагает членство в особой профессиональной корпорации, находящейся при судах и под контролем судов, в России характерна принадлежность данной профессии органам исполнительной власти (иногда даже полицейским), что позволяет говорить о судебной экспертизе лишь в процессуальном, но не институциональном (организационном) смысле и в определенной мере нивелирует концепцию судебной экспертизы как таковую.

———————————

<1> Например, дактилоскопическая или судебно-медицинская экспертизы являются для уголовного процесса типичными, тогда как искусствоведческая экспертиза, связанная, например, с определением подлинности картины, приписываемой Рафаэлю или Леонардо да Винчи, встречается, разумеется, лишь в исключительных случаях и может считаться редкой или даже уникальной. Во втором примере вероятность поручения экспертизы конкретному эксперту, работающему не в экспертном учреждении, а, допустим, в Эрмитаже, многократно выше. В остальных случаях следователь по общему правилу предпочтет обратиться в государственное экспертное учреждение, обладающее соответствующей инфраструктурой и кадровым потенциалом для производства типичных экспертиз.

<2> См., например: Приказ Минюста России от 20 декабря 2002 г. N 347 «Об утверждении Инструкции по организации производства судебных экспертиз в судебно-экспертных учреждениях Министерства юстиции Российской Федерации».

5. Права участников уголовного процесса при производстве экспертизы. Континентальная модель экспертизы, имеющая, как отмечалось выше, несостязательный характер, не означает, что при ее производстве заинтересованные участники уголовного процесса лишены каких-либо прав. Напротив, сосредоточение в руках следователя (лица, ведущего производство по делу) полноты процессуальной власти по назначению экспертизы, выбору эксперта и т.п. предполагает в качестве противовеса наделение участников процесса широкими процессуальными правами, которые следователь обязан обеспечить.

Исторически наибольшим числом прав при производстве экспертизы всегда обладала в российском уголовном процессе сторона защиты (подозреваемый, обвиняемый, защитник), поскольку право на защиту должно быть здесь гарантировано в максимальной степени, что компенсирует в рамках континентальной логики несостязательный характер экспертизы. Так, сторона защиты сегодня вправе: заявлять разнообразные ходатайства о назначении экспертизы, ее производстве определенным экспертом или определенным экспертным учреждением, переносе в другое экспертное учреждение, о постановке перед экспертом определенных вопросов и (или) о дополнении списка вопросов, сформулированных следователем, и т.п.; знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, в том числе для реализации права на заявление ходатайств; заявлять отвод назначенному следователем эксперту; присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы; давать в случае необходимости объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта и протоколом его допроса (ст. 198 УПК РФ). Все заявленные ходатайства и отводы защиты следователь обязан рассмотреть и принять по ним мотивированное решение. Первоначально потерпевший (действуя лично или через представителя) обладал при производстве экспертизы значительно меньшим, но тем не менее существенным набором прав, однако только в том случае, когда она производилась в его отношении или по его ходатайству. Так, он вправе был в этих случаях знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта, а также заявлять эксперту отвод и ходатайствовать о производстве экспертизы в другом экспертном учреждении. Однако Федеральный закон от 28 декабря 2013 г. N 432-ФЗ наделил потерпевшего всеми теми правами при производстве экспертизы, которыми обладает сторона защиты. Здесь с очевидностью проявилась тенденция укрепления прав потерпевшего, а также выравнивания в правах частных лиц — участников уголовно-правового конфликта независимо от того, к какой стороне в процессуальном смысле (обвинения или защиты) они принадлежат. Если экспертиза произведена в отношении свидетеля , то он, не будучи ни стороной в процессуальном смысле, ни участником уголовно-правового конфликта в материально-правовом смысле, получает только одно право: ознакомиться с заключением эксперта.

Обязанность следователя обеспечить права заинтересованных участников уголовного процесса, прежде всего стороны защиты, а теперь и потерпевшего, в значительной мере определяет процессуальную структуру судебной экспертизы как сложного следственного действия, состоящего из ряда автономных этапов.

6. Этапы производства экспертизы. Производство судебной экспертизы как следственного действия состоит из ряда сменяющих друг друга этапов, в свою очередь представляющих собой совокупность процессуальных решений и процессуальных действий, некоторые из которых имеют обязательный, а другие — факультативный характер. Этими этапами являются:

1) вынесение следователем (лицом, ведущим производство по делу) постановления о назначении судебной экспертизы с указанием конкретного эксперта (экспертного учреждения), а также поставленных перед ним вопросов и других необходимых сведений, указанных в ст. 195 УПК РФ (обязательное решение); этот этап может факультативно включать предварительное заявление одним из участников процесса ходатайства о назначении экспертизы (его удовлетворяет следователь), а также обращение в суд в случае назначения судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы, требующей помещения обвиняемого (подозреваемого) в медицинский или психиатрический стационар (тогда решение принимает суд по ходатайству следователя);

2) ознакомление подозреваемого, обвиняемого или потерпевшего <1> с постановлением о назначении экспертизы и разъяснение им прав, предоставленных ст. 196 УПК РФ, о чем составляется протокол (факультативный этап, так как экспертиза может быть назначена и в отсутствие по конкретному делу соответствующих участников процесса, однако при их наличии этап становится обязательным);

3) рассмотрение следователем ходатайств обвиняемого, подозреваемого или потерпевшего, заявленных после ознакомления с постановлением о назначении экспертизы (о постановке перед экспертом дополнительных вопросов, об отводе эксперта, назначении другого эксперта и др.) (факультативный этап, наличие которого зависит от наличия предыдущего этапа, а также от того, были ли заявлены ходатайства);

4) получение образцов для сравнительного исследования, для чего требуется вынесение следователем соответствующего решения (постановления) и совершение им соответствующего действия, оформляемого протоколом (ст. 202 УПК РФ) (факультативный этап, наличие которого определяется видом экспертизы и поставленными перед экспертом вопросами, например, получение образцов почерка необходимо для почерковедческой экспертизы, образцов отпечатков пальцев — для дактилоскопической экспертизы и т.п., т.е., как правило, имеет место в случае идентификационных экспертиз, предполагающих определение тождества полученных образцов с образцами, оставленными на месте преступления или иным образом полученными в процессе доказывания);

5) направление следователем материалов в экспертное учреждение или вызов индивидуального эксперта, разъяснение ему следователем прав, обязанностей, ответственности и передача соответствующих материалов (обязательный этап) ;

6) присутствие следователя, а также обвиняемого (подозреваемого) и (или) потерпевшего с разрешения следователя при производстве экспертизы (факультативный этап , к тому же редко встречающийся в практике);

7) представление экспертом заключения с ответами на поставленные вопросы или выводом о невозможности их дать с указанием причин (обязательный этап) ;

8) допрос следователем эксперта в случае необходимости разъяснения представленного заключения (факультативный этап) <1>;

———————————

<1> Строго говоря, допрос эксперта является самостоятельным следственным действием, которое приводит к получению автономного вида доказательств: показаний эксперта. Однако при этом допрос эксперта имеет акцессорный характер по отношению к судебной экспертизе и неразрывно с ней связан, что позволяет одновременно считать его одним из этапов данного следственного действия, имеющего, как указано выше, сложную процессуальную структуру.

9) предъявление заключения эксперта и протокола его допроса, если он имел место, подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, а также свидетелю, когда экспертиза производилась в его отношении, с разъяснением им права ходатайствовать о производстве дополнительной или повторной экспертизы <1> (факультативный этап, который становится обязательным при наличии в деле указанных участников процесса).

———————————

<1> О дополнительных и повторных экспертизах см. п. 8 настоящего параграфа .

Как видно, структура экспертизы и количество ее этапов зависят от обстоятельств конкретного дела, прежде всего от того, производится ли она по делу, где уже имеются подозреваемый (обвиняемый), защитник, потерпевший, представитель потерпевшего и т.п. или где они еще не установлены (отсутствуют), а также, разумеется, от степени их процессуальной активности.

7. Сроки производства экспертизы. В какой срок эксперт должен представить свое заключение, учитывая сложность (длительность) многих экспертных исследований, а также реальную загруженность самих экспертов, особенно когда они работают в экспертных учреждениях? В самом общем виде в континентальном уголовном процессе, где производство экспертизы является прерогативой не сторон, а лица, ведущего производство по делу, существуют два подхода к определению сроков экспертизы: 1) процессуальный, когда срок производства экспертизы определяется процессуальным решением о ее назначении, а его соблюдение остается проблемой взаимодействия лица, ведущего производство по делу, и эксперта (обязанность последнего произвести экспертизу в установленный срок, его право мотивированно ходатайствовать о продлении срока и т.п.) <1>; 2) ведомственный (бюрократический), когда срок производства экспертизы определяется за рамками уголовного процесса (процессуального регулирования) самими ведомствами, которым она поручена.

———————————

<1> Такой подход имеет место, например, во Франции, где именно следственный судья определяет сроки производства экспертизы, имеет право их продлить по ходатайству эксперта и т.п.

Следует признать, что в России применяется второй из названных подходов, поэтому срок производства экспертизы определяется и контролируется не лицом, ведущим производство по делу, а руководителями государственных судебно-экспертных учреждений (ст. 14 Федерального закона от 31 мая 2001 г. «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации») с учетом требований, установленных инструкциями каждого конкретного ведомства. Например, в Методических рекомендациях по производству судебных экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях системы Министерства юстиции Российской Федерации (Приказ Минюста России от 20 декабря 2002 г.) указывается, что срок экспертизы устанавливается руководителем ГСЭУ в каждом конкретном случае, но в пределах 30 календарных дней, в случае невозможности завершения экспертизы в установленный срок эксперт должен направить рапорт в адрес руководителя ГСЭУ, который вправе самостоятельно его продлить и т.п., пусть даже руководителю «рекомендуется» уведомлять об этом лицо, ведущее производство по делу, согласовывать с ним срок завершения экспертизы и т.д. (п. 1.1) . Иначе говоря, все вопросы о сроках экспертизы решаются здесь на сугубо ведомственном уровне, хотя и достаточно подробно, чего не скажешь о некоторых других ведомствах, в инструкциях которых вовсе иногда не установлены сроки производства экспертиз. Помимо того, несомненной проблемой ведомственно-бюрократического (непроцессуального) подхода является полная нормативная неурегулированность сроков экспертиз при их производстве в негосударственном судебно-экспертном учреждении или индивидуальным экспертом, вовсе не работающим в экспертном учреждении.

Исключением из обозначенного подхода являются сроки судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы, связанной с пребыванием по решению суда обвиняемого (подозреваемого) в медицинском или психиатрическом стационаре, сроки которого строго ограничены законом. Так, лицо может быть помещено в стационар на срок, не превышающий 30 дней, который затем может еще быть дважды продлен судом на аналогичный срок, но общий срок пребывания в стационаре в любом случае не должен превышать 90 дней (ст. 30 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»). Хотя речь здесь идет не о сроках экспертизы, а о сроках пребывания в стационаре, понятно, что ограничение вторых фактически приводит и к соответствующему законодательному ограничению первых.

Кроме того, нельзя не обратить внимания и на относительно робкие законодательные попытки движения на общем уровне от ведомственного к процессуальному подходу при решении вопроса о сроках экспертизы. Так, после внесения Федеральным законом от 28 июня 2009 г. N 124-ФЗ изменений в ст. 14 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» руководитель ГСЭУ теперь осуществляет контроль за соблюдением сроков производства экспертиз «с учетом дат, установленных судами при назначении судебных экспертиз». Из этого следует, что суд вправе установить теперь срок производства судебной экспертизы непосредственно в решении о ее назначении. Однако данное положение в любом случае не касается следователя (дознавателя) и не распространяется ни на негосударственные судебно-экспертные учреждения, ни на индивидуальных экспертов, т.е. на общепроцессуальном уровне проблема по-прежнему не решена, что вызывает немалые сложности на практике, когда срок производства экспертизы очень часто оказывается непредсказуем и не способствует соблюдению разумных сроков уголовного судопроизводства в целом.

8. Процессуальная классификация и виды экспертиз. Существует целый ряд криминалистических критериев, по которым можно классифицировать судебную экспертизу, определяя ее типы, роды, виды, подвиды и т.д. и выделяя, допустим, баллистическую, почерковедческую, трасологическую, бухгалтерскую и др. экспертизы. При всей важности криминалистики в целом и криминалистической классификации экспертиз в частности для расследования и рассмотрения уголовных дел с процессуальной точки зрения порядок производства судебной экспертизы остается един независимо от того, идет речь о биологической или искусствоведческой, баллистической или трасологической экспертизах. Исключением в какой-то мере являются лишь судебно-медицинская и судебно-психиатрическая экспертизы, да и то не в связи с собственно их назначением или производством, а из-за возникающей необходимости ограничения личной свободы обвиняемого (подозреваемого) в случаях, когда его необходимо поместить в медицинский или психиатрический стационар. Поэтому криминалистические классификации экспертиз в целом остаются процессуально нейтральными и не приводят к какой-либо дифференциации уголовного судопроизводства.

Вместе с тем существуют два процессуальных критерия классификации экспертиз, которые важны именно с точки зрения уголовно-процессуального регулирования, в силу чего находят отражение в уголовно-процессуальном законе.

В соответствии с первым из них выделяются: а) первоначальная экспертиза; б) дополнительная экспертиза; в) повторная экспертиза. При этом дополнительная и повторная экспертизы имеют акцессорную природу, т.е. могут назначаться лишь после проведения первоначальной. Разница между ними в том, что дополнительную экспертизу проводит тот же эксперт, который проводил первоначальную, — перед ним ставятся дополнительные вопросы в случае необходимости восполнения или уточнения первоначального заключения. В результате мы получаем два заключения одного эксперта (первоначальное и дополнительное), отвечающего на разные вопросы. Повторную экспертизу проводит другой эксперт, дающий заключение по тем же вопросам, на которые дан ответ в первоначальном заключении. Это необходимо в случаях, когда возникают либо сомнения в первоначальном заключении, либо необходимость в его проверке. Здесь мы имеем два заключения разных экспертов (первоначальное и повторное), отвечающих на одни и те же вопросы. При возникающих в заключениях противоречиях они оцениваются по внутреннему убеждению (ст. 17 УПК РФ) — ни одно из заключений не имеет предустановленной силы.

В соответствии со вторым критерием выделяются: а) единоличная экспертиза; б) комиссионная экспертиза; в) комплексная экспертиза. В отличие от единоличной экспертизы комиссионная и комплексная проводятся группой экспертов. При проведении комиссионной одной специальности (например, в особо сложных случаях): если их мнение совпало, то они дают одно заключение; если не совпало, то каждый дает собственное заключение, которое опять-таки оценивается по внутреннему убеждению следователя. При проведении комплексной экспертизы речь идет о двух или более экспертах разных специальностей, которые дают единое, но делимое заключение: каждый из экспертов подписывает свою часть заключения (например, психолого-психиатрическая экспертиза, в производстве которой участвуют эксперт-психолог и эксперт-психиатр).

§ 6. Меры, обеспечивающие безопасность участников следственных действий

1. Основания и поводы применения мер безопасности к участникам следственных действий. В соответствии с ч. 3 ст. 11 УПК РФ основаниями применения мер безопасности, предусмотренных Кодексом , являются достаточные данные о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями.

Возможны два толкования приведенной нормы. При ее буквальном толковании применение мер безопасности возможно лишь при условии, что угрозы участникам судопроизводства уже высказываются, осуществляются. Это значит, что посткриминальное воздействие <1> невозможно предотвратить, его можно лишь пресечь. Пример: нельзя, исходя из буквального толкования ч. 3 ст. 11 УПК РФ, предотвратить угрозу убийством, можно лишь предотвратить само убийство. Однако угроза убийством либо иные угрозы уже высказаны и, возможно, достигли цели. Другие негативные последствия применения буквального (текстового) толкования оснований применения мер безопасности:

———————————

<1> Его определение дано в § 6 гл. 8 настоящего курса.

1) угроза, высказанная потерпевшему, свидетелю, означает, что данный участник судопроизводства стал известен тем, кто осуществляет посткриминальное воздействие, т.е. в этой ситуации уже невозможно применение такой меры безопасности, как предоставление потерпевшему, свидетелю псевдонима в соответствии с ч. 9 ст. 166 УПК РФ;

2) следуя буквальному толкованию ч. 3 ст. 11 УПК РФ, невозможно применить меры безопасности даже при убийстве одного из свидетелей для защиты других, если в отношении их угрозы не высказываются;

3) возможны случаи, когда лица, обладающие доказательственной информацией, испытывают обоснованный страх перед обвиняемым (подозреваемым) лишь потому, что он принадлежит к организованной преступной группе (далее — ОПГ) либо проживает с указанными лицами в одном населенном пункте и имеет репутацию человека, способного совершить новое преступление — в отношении тех, кто намерен изобличить его в прошлой преступной деятельности. В этих случаях и без высказываемых угроз велика вероятность того, что носители доказательственной информации не пойдут на сотрудничество со следствием. В то же время при буквальном толковании оснований применения мер безопасности последние не могут быть применены.

Вышеперечисленные проблемы решаются за счет расширительного толкования ч. 3 ст. 11 УПК РФ, в соответствии с которым меры безопасности применяются при наличии достаточных данных о том, что участникам судопроизводства и их близким не только угрожают, но и могут угрожать убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества, а также совершением иных деяний с целью заставить отказаться от осуществления уголовно-процессуальных прав и обязанностей либо из мести за их осуществление.

Среди угроз, квалифицированных в ч. 3 ст. 11 УПК РФ в качестве оснований применения мер безопасности, указана угроза «иного опасного противоправного деяния», однако в законодательстве нет определения либо перечня таких деяний, поэтому указание на них в ч. 3 ст. 11 УПК РФ лишь дезориентирует в основаниях применения мер безопасности. При решении вопроса о наличии оснований для применения мер безопасности не надо пытаться понять ничего не значащую в рамках действующего законодательства фразу — «опасные противоправные деяния». Следует, во-первых, учитывать, что посткриминальное воздействие может осуществляться в формах, не запрещенных УК РФ и иными законодательными актами; во-вторых, руководствоваться вышеизложенным расширительным толкованием оснований применения мер безопасности, что обеспечит предотвращение посткриминального воздействия, причем всех его форм.

Поводами для применения мер безопасности являются: 1) соответствующие ходатайства участников судопроизводства; 2) документы, содержащие результаты проведения контроля и записи телефонных и иных переговоров в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 186 УПК РФ; 3) иные материалы уголовного дела, содержащие сведения о возможном посткриминальном воздействии (например, характеристики подозреваемого, обвиняемого с места работы и жительства); 4) сообщения о возможном посткриминальном воздействии, поступающие к лицу, в производстве которого находится уголовное дело, из органов, осуществляющих ОРД.

Право ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных УПК, непосредственно указано только среди прав потерпевшего (п. 21 ч. 2 ст. 42) и свидетеля (п. 7 ч. 4 ст. 56) . Тем не менее данным правом обладают все участники судопроизводства, поскольку, во-первых, в ч. 1 ст. 119 УПК РФ установлено право ходатайствовать о принятии процессуальных решений, «обеспечивающих права и законные интересы» (т.е. и решений о применении мер безопасности) не только для потерпевшего и свидетеля, но и для подозреваемого, обвиняемого, его защитника, эксперта, гражданского истца, гражданского ответчика, их представителей; во-вторых, несмотря на то, что в ч. 1 ст. 119 УПК РФ не упомянуты специалист, переводчик, участвующие в уголовном судопроизводстве педагог и психолог, понятые, они также обладают данным правом исходя из ч. 3 ст. 11 УПК РФ, которая гласит: меры безопасности применяются к потерпевшим, свидетелям и «иным» участникам судопроизводства.

При наличии соответствующих оснований и одного из вышеперечисленных поводов лицо, осуществляющее производство по делу, должно принять решение о применении необходимых мер безопасности независимо от того, заявлено ли участником судопроизводства ходатайство об их применении, так как указанное ходатайство является лишь одним из поводов для применения мер безопасности и не должно рассматриваться в качестве обязательного условия их применения.

Применение предусмотренных УПК РФ мер безопасности возможно при производстве по всем уголовным делам, т.е., во-первых, независимо от указанной в ст. 15 УК РФ категории преступления, в связи с которым возбуждено уголовное дело, и, во-вторых, независимо от того, является ли оно делом частного, частно-публичного или публичного обвинения. Наряду с мерами безопасности, предусмотренными УПК РФ, при необходимости могут применяться меры безопасности, предусмотренные Федеральным законом «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» (охрана защищаемого лица, выдача специальных средств индивидуальной защиты, временное помещение в безопасное место) , и другие меры безопасности, указанные в ст. ст. 6 , 13 и 14 данного Закона, по основаниям, предусмотренным его ст. 16 ).

2. Участие потерпевшего, его представителя и свидетеля в уголовном судопроизводстве под псевдонимом. Эта мера предусмотрена ч. 9 ст. 166 УПК РФ. Конституционным Судом РФ применение данной меры безопасности признано не нарушающим конституционные права граждан <1>. До 2013 г. УПК РФ не предусматривал использование псевдонима в стадии возбуждения уголовного дела; в настоящее время в этой стадии в соответствии с ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ при необходимости безопасность участника досудебного производства обеспечивается в порядке, установленном ч. 9 ст. 166 Кодекса, в том числе при приеме сообщения о преступлении <2>. Такими участниками досудебного производства являются лица, которые после возбуждения уголовного дела наделяются статусом свидетеля, потерпевшего, представителя потерпевшего.

———————————

<1> См., в частности: Определение Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2005 г. N 240-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ермакова Михаила Борисовича на нарушение его конституционных прав частью девятой статьи 166, частью пятой статьи 193 и частью пятой статьи 278 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации» (URL: http://sudbiblioteka.ru/ks/docdelo_ks/konstitut_dig_9529 ).

<2> Речь в данном случае, конечно, не идет о следственных действиях, поэтому применение псевдонима в досудебном производстве необходимо рассматривать в более широком контексте.

В ч. 3 ст. 11 УПК РФ установлены единые основания для применения всех мер безопасности, предусмотренных Кодексом . Помимо этих оснований, при решении вопроса о предоставлении потерпевшему, свидетелю псевдонима подлежат учету условия его предоставления, установленные в решениях ЕСПЧ. Эти условия «кодифицированы» Советом Европы в Рекомендации Комитета министров N (2005) 9 «О защите свидетелей и лиц, сотрудничающих с правосудием» (далее также — Рекомендация), принятых на базе соответствующих решений ЕСПЧ. В п. п. 19 и 20 Приложения к Рекомендации указано: дача показаний под псевдонимом должна являться исключительной мерой безопасности, т.е. применяться в случае серьезной угрозы жизни или свободе лица, обладающего значимой доказательственной информацией и заслуживающего доверия. Таким образом, для предоставления потерпевшему, свидетелю псевдонима лицо, осуществляющее производство по делу, помимо оснований применения мер безопасности, установленных в ч. 3 ст. 11 УПК РФ, должно установить обстоятельства, свидетельствующие о наличии условий, указанных в п. п. 19 и 20 Рекомендации. Такими обстоятельствами являются:

1) невозможность обеспечения безопасности потерпевшего, свидетеля, подлежащего защите, иными мерами безопасности (что, по терминологии ЕСПЧ, указывает на серьезность угрозы для подлежащего защите лица и тем самым на обоснованность использования исключительной меры безопасности);

2) дача подлежащим защите лицом показаний об обстоятельствах, указанных в п. п. 1 , 2 и 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ либо об одном из этих обстоятельств, например о времени и месте совершения преступления, либо о виновности обвиняемого, о форме вины и мотивах совершения преступления, либо о характере и размере вреда, причиненного преступлением, что свидетельствует о значимости показаний;

3) отсутствие сведений о наличии у подлежащего защите лица заболеваний, препятствующих правильному восприятию им обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, и даче о них показаний либо отсутствие у него судимости и тому подобные факторы (наличие тех или иных факторов в зависимости от обстоятельств совершенного преступления будет указывать на то, что свидетель «заслуживает доверия»).

Приведение совокупности этих обстоятельств, наряду с указанными в ч. 3 ст. 11 УПК РФ основаниями применения мер безопасности, в постановлении о сохранении в тайне данных о личности свидетеля, потерпевшего (далее также — постановление о применении псевдонима, постановление об использовании псевдонима) обеспечит законность и обоснованность данного процессуального решения и тем самым допустимость показаний, данных под псевдонимом.

Некоторые из обстоятельств, свидетельствующих о соблюдении указанных в п. п. 19 и 20 Рекомендаций условий предоставления псевдонима, найдут подтверждение в материалах уголовного дела без производства дополнительных процессуальных действий. О невозможности обеспечить безопасность свидетеля иными мерами безопасности могут свидетельствовать, в частности, имеющиеся в деле сведения о том, что расследуемое преступление совершено ОПГ (в Пояснительном меморандуме к Рекомендации Совета Европы N R (97) 13 «По вопросу запугивания свидетелей и обеспечения прав защиты» обращено внимание: запугивание свидетелей обусловлено самой природой организованной преступности — угроза для свидетелей существует вследствие одной лишь принадлежности преступника к организованной преступной группировке). Для установления других обстоятельств могут быть предприняты соответствующие процессуальные действия, например, при возникновении вопроса о наличии у свидетеля судимости следует запросить сведения в ГИАЦ МВД России либо информационный центр МВД России в соответствующем субъекте Федерации.

Кроме того, в процессе доказывания субъектам, осуществляющим производство по уголовному делу, надлежит учитывать условие, сформулированное ЕСПЧ <1> и указанное в п. 21 приложения к вышеуказанной Рекомендации Совета Европы «О защите свидетелей и лиц, сотрудничающих с правосудием»: обвинительный приговор не должен основываться «исключительно или в решающей степени» на показаниях, данных под псевдонимом. В УПК РФ данное условие пока не отражено, но это не освобождает российских правоприменителей от обязанности следовать позиции ЕСПЧ.

———————————

<1> В его решениях по делам «Костовски (Kostovski) против Нидерландов» (1989 г.), «Дельта против Франции» (1990 г.), «Саиди (Saidi) против Франции» (1993 г.), «Дорсон (Doorson) против Нидерландов» (1996 г.), «Ван Мехелен (Van Mechelen) против Нидерландов» (1997 г.). Подробнее об этих решениях см.: Брусницын Л.В. Применение норм УПК РФ, обеспечивающих безопасность участников уголовного судопроизводства: Научно-практическое пособие. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2013. С. 34 — 38.

В соответствии с ч. 9 ст. 166 УПК РФ помимо потерпевшего псевдоним может быть предоставлен его представителю. Это необходимо для сохранения в тайне личности самого потерпевшего. Особенно это очевидно в случаях, когда потерпевшим является малолетний или несовершеннолетний, а его представителем — один из родителей либо другой законный представитель. В остальных случаях — когда защищенный псевдонимом потерпевший заключает договор о представлении его интересов иным лицом, — опасность раскрытия личности потерпевшего также существует, поскольку те, кто осуществляет посткриминальное воздействие, могут отслеживать контакты представителя потерпевшего с представляемым лицом. Данные обстоятельства и следует указывать в качестве основания предоставления псевдонима представителю потерпевшего в соответствующем постановлении.

Все документы, связанные с установлением обстоятельств, свидетельствующих о необходимости защиты потерпевшего, его представителя и свидетеля псевдонимом, как и ходатайства указанных лиц об использовании данной меры безопасности, должны храниться не в уголовном деле, а вместе с постановлением о предоставлении псевдонима (приобщение этих документов непосредственно к материалам уголовного дела сделало бы подлинные сведения о защищаемом известными другим участникам судопроизводства и, следовательно, бессмысленным применение псевдонима).

Одновременно с разъяснением права ходатайствовать о предоставлении псевдонима гражданину должно быть разъяснено, что его подлинные данные могут быть раскрыты сторонам по решению суда в стадии судебного разбирательства на основании ч. 6 ст. 278 УПК РФ. Непродуманность содержания ч. 6 ст. 278 УПК РФ, о чем подробнее будет сказано в гл. 23 настоящего курса, может повлечь то, что гражданин, владеющий важной доказательственной информацией, не пойдет на сотрудничество со следственными органами.

Участие в судопроизводстве потерпевшего, его представителя, свидетеля под псевдонимом обязывает лицо, осуществляющее производство по уголовному делу, применять все нормы УПК РФ таким образом, чтобы личность этих участников судопроизводства была сохранена в тайне. В частности:

1. Псевдоним, которым защищено лицо, указывается не только в протоколах следственных действий с участием данного лица (на что прямо указано в ч. 9 ст. 166 УПК РФ), но и:

— в протоколах иных следственных действий, если это лицо упоминается при их производстве, а также в протоколах процессуальных действий, не являющихся следственными: в протоколе объявления обвиняемому о назначении в отношении потерпевшего, защищенного псевдонимом, судебной экспертизы, в протоколе ознакомления защищенного псевдонимом потерпевшего с уголовным делом в соответствии со ст. 216 УПК РФ и др.;

— в постановлениях и иных актах, выносимых при производстве по уголовному делу: о признании потерпевшим, о привлечении в качестве обвиняемого, в обвинительном заключении (акте) и в прочих актах.

2. В протоколах процессуальных действий не указываются не только подлинные данные защищаемого, но и любые сведения, которые позволяют установить его личность, например этническая принадлежность, профессия, давность знакомства защищаемого лица с потерпевшим, другие факты биографии и иные сведения. В силу самой сущности рассматриваемой меры безопасности неуказание в протоколах процессуальных действий таких сведений является естественным (объективным) ограничением того, что, согласно ч. 2 ст. 78 и ч. 2 ст. 79 УПК РФ, потерпевший и свидетель могут быть допрошены о любых относящихся к уголовному делу обстоятельствах.

3. Не применяются в ходе следственных действий с участием защищаемого лица фото-, видео-, киносъемка, а если есть основания полагать, что защищаемый по голосу может быть узнан стороной защиты либо идентифицирован ею в будущем, то не применяется и аудиозапись. Данное условие необходимо, поскольку согласно ч. 1 ст. 217 УПК РФ обвиняемому и защитнику могут предъявляться фотографии, материалы аудио-, видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий.

Возможны ситуации, когда человек, обладающий важной доказательственной информацией, известен не только правоохранительным органам, но и лицу, в отношении которого ведется уголовное преследование (его окружению), предполагающему, что носитель информации может быть допрошен как свидетель. В этом случае не противоречит УПК РФ допрос носителя информации в обычном порядке о малозначительных обстоятельствах преступления (для маскировки его роли в процессе доказывания) и допрос под псевдонимом об обстоятельствах, изобличающих виновного в совершении преступления. Известны случаи, когда протокол допроса свидетеля, допрошенного до появления угрозы посткриминального воздействия под настоящей фамилией, впоследствии — при появлении такой угрозы — изымался из уголовного дела и помещался в один конверт с постановлением о предоставлении свидетелю псевдонима. После этого свидетель допрашивался вновь под псевдонимом, и протокол этого допроса помещался в уголовное дело, что также не противоречит УПК РФ.

При ознакомлении обвиняемого и защитника с уголовным делом в соответствии с ч. 1 ст. 217 УПК РФ им предъявляются материалы дела, за исключением случаев, предусмотренных ч. 9 ст. 166 УПК РФ, т.е. не предъявляются постановления следователя, в которых указаны подлинные данные о лицах, участвующих в судопроизводстве под псевдонимом. Не предъявляются обвиняемому, защитнику и другие документы, хранящиеся в конверте вместе с указанным постановлением.

Вышеуказанные документы не должны предъявляться гражданам — участникам судопроизводства и при их ознакомлении с уголовным делом, производство по которому завершено постановлениями: о его прекращении; о передаче дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера.

3. Контроль и запись переговоров в целях обеспечения безопасности <1>. В соответствии с ч. 2 ст. 186 УПК РФ при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников, близких лиц контроль и запись телефонных и иных переговоров допускаются по письменному заявлению указанных лиц, а при отсутствии такого заявления — на основании судебного решения.

———————————

<1> О контроле и записи переговоров как о следственном действии, применяемом не только в целях обеспечения безопасности, но и для собирания доказательств, см. также п. 6 § 4 настоящей главы .

Для осуществления рассматриваемой меры безопасности требуется не только вышеуказанное письменное заявление потерпевшего либо иного участника уголовного судопроизводства, но и постановление лица, в производстве которого находится уголовное дело, о контроле и записи переговоров по основанию, предусмотренному в ч. 2 ст. 186 УПК РФ. Копия этого постановления направляется для исполнения в соответствующее управление (отдел) органа, осуществляющего ОРД <1>. Высказано также мнение, что и при наличии письменного заявления гражданина о контроле и записи переговоров для их производства необходимо судебное решение, поскольку, согласно ч. 3 ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ «О связи», ознакомление с информацией, передаваемой по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, осуществляется только на основании решений суда, за исключением случаев, установленных федеральными законами <2>. Но именно федеральным законом — в ч. 2 ст. 186 УПК РФ — установлен случай, когда судебное решение не требуется.

———————————

<1> В соответствии с п. п. 1 и 2 Указа Президента РФ от 1 сентября 1995 г. N 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств» запись телефонных и иных переговоров осуществляют подразделения ФСБ России, а при отсутствии у них на объектах связи необходимых оперативно-технических возможностей — органы внутренних дел России.

<2> См.: Новикова М.В. Обеспечение безопасности участников уголовного судопроизводства как гарантия осуществления правосудия в современных условиях: Дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 111, 112.

Некоторые авторы в обоснование необходимости судебного решения для контроля и записи переговоров, осуществляемых в соответствии с ч. 2 ст. 186 УПК РФ, ссылаются на то, что это следственное действие в ч. 2 ст. 29 УПК РФ отнесено к действиям, возможным только по решению суда. Но там же, в ч. 2 ст. 29 УПК РФ, указаны обыск и выемка в жилище; тем не менее, согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ, они возможны без судебного решения, если их производство не терпит отлагательства. Соответственно, ч. 2 ст. 186 УПК РФ также предусматривает производство следственного действия без судебного решения, но при наличии не безотлагательной ситуации, а иного условия — письменного заявления лиц, указанных в ч. 2 ст. 186 УПК РФ.

В отличие от ч. 1 ст. 186 УПК РФ, в которой условием контроля и записи переговоров является производство по уголовным делам о преступлениях средней тяжести, тяжких и особо тяжких преступлениях, контроль и запись переговоров по основанию, предусмотренному ч. 2 ст. 186 УПК РФ, т.е. в качестве меры безопасности, могут применяться по всем уголовным делам, поскольку основания применения рассматриваемой меры безопасности установлены не в ч. 1 ст. 186 УПК РФ, а в ч. 3 ст. 11 Кодекса, и там осуществление контроля и записи переговоров, как и других мер безопасности, не связано с производством по отдельным категориям уголовных дел.

В ч. 2 ст. 186 УПК РФ указано, что контроль и запись переговоров применяются для обеспечения безопасности потерпевших, свидетелей и их близких, т.е. в круг защищаемых лиц не включены другие участники судопроизводства, в частности эксперт, специалист, психолог, переводчик, понятые, обвиняемый (изобличающий соучастников преступления и вследствие этого могущий подвергаться посткриминальному воздействию) и их близкие. Однако исходя из совокупного содержания ч. 3 ст. 11 и ч. 1 ст. 119 УПК РФ правом ходатайствовать о применении мер безопасности, включая контроль и запись переговоров, обладают все участники судопроизводства. Поэтому в качестве меры безопасности контролироваться и записываться могут переговоры любого участника судопроизводства и его близких. Контроль и запись переговоров позволяют установить номер телефона, с которого осуществляется посткриминальное воздействие, и место, откуда производится звонок, задержать лицо, осуществляющее воздействие, посредством экспертных (фоноскопических) исследований идентифицировать его по голосу, своевременно принять другие меры безопасности.

4. Видеозапись (киносъемка) следственных действий с участием несовершеннолетнего потерпевшего, свидетеля. В соответствии с ч. 5 ст. 191 УПК РФ она производится в обязательном порядке, за исключением случаев, если указанные лица или их законные представители возражают против видеозаписи. Указанная видеозапись необходима для осуществления меры безопасности в суде, заключающейся в том, что согласно ч. 6 ст. 281 УПК РФ общим правилом с 1 января 2015 г. стал не допрос в суде несовершеннолетних потерпевших и свидетелей, а воспроизведение видеозаписи (киносъемки) их показаний, данных в стадии предварительного расследования, без вызова в суд указанных лиц. Данная новелла — следование законодателя международно-правовым стандартам в обеспечении безопасности несовершеннолетних участников судопроизводства, которые (стандарты) выражены в целом ряде актов международного сообщества. В частности, в п. 86 Предварительной повестки IX Конгресса ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (Каир, 1995 г.) в качестве положительного опыта отмечалось: «…в целях сведения к минимуму возможности вторичной виктимизации… создаются специальные условия (… представление свидетельских показаний в записи на видеопленку)» <1>. В ходе Конгресса специально было обращено внимание на эффективность записанных на видеопленку свидетельских показаний по делам о преступлениях в отношении детей <2>.

———————————

5. Опознание в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего. Данная мера безопасности (ч. 8 ст. 193 УПК РФ) не позволяет узнать опознающего, если он известен опознаваемому, либо запомнить внешность незнакомого человека.

Указанное опознание может производиться независимо от того, участвует опознающий в уголовном судопроизводстве под псевдонимом либо под своими настоящим именем. В первом случае в протоколе предъявления для опознания указывается псевдоним опознающего. Выносить постановление для обоснования производства опознания в условиях, предусмотренных ч. 8 ст. 193 УПК РФ, а также приводить основания производства опознания в этих условиях в протоколе данного следственного действия не требуется, поскольку основанием для такого опознания является само участие опознающего в судопроизводстве под псевдонимом. Если опознающий не имеет псевдонима, то постановление для производства рассматриваемого опознания может быть вынесено, но это не является обязательным, так как в ч. 1 ст. 164 УПК РФ в перечень следственных действий, производимых на основании постановления следователя, опознание по правилам ч. 8 ст. 193 УПК РФ не включено. Если названное постановление не вынесено, обстоятельства, послужившие основанием для производства опознания в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым, приводятся в протоколе данного следственного действия.

Для производства опознания по правилам ч. 8 ст. 193 УПК РФ в зданиях следственных органов оборудуются смежные комнаты с отдельными входами и разделяющим комнаты окном с односторонним зеркальным покрытием, которое не позволяет видеть находящихся за зеркальным покрытием лиц. При закрытом окне между комнатами достигается также звукоизоляция, а при приоткрытом — можно слышать голос опознаваемого для опознания по голосу. При отсутствии специально оборудованных помещений для создания условий, указанных в ч. 8 ст. 193 УПК РФ, возможно использование смежных комнат либо частей одного помещения (коридора, холла), разделенных застекленной дверью (наблюдение опознаваемым опознающего в этих случаях может исключаться, например, с помощью жалюзи на окне или двери).

Если опознающий участвует в судопроизводстве под псевдонимом и его ответ на вопрос о том, при каких обстоятельствах он видел опознаваемого, может привести к установлению опознаваемым либо его защитником личности опознающего, ответ указывается в протоколе опознания лишь в той части, которая исключает возможность такого установления. Это же правило должно соблюдаться и в ходе предваряющего опознание допроса лица, участвующего в судопроизводстве под псевдонимом, которому (лицу) предстоит стать опознающим.

При проведении опознания в условиях, указанных в ч. 8 ст. 193 УПК РФ, возможно заявление опознаваемым либо защитником опознаваемого ходатайства о допуске защитника в помещение с опознающим на том основании, что в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе участвовать в следственных действиях, проводимых с участием подзащитного. Если опознающий скрыт псевдонимом, данное ходатайство не подлежит удовлетворению на том основании, что смысл использования псевдонима — сохранить в тайне личность защищаемого от других участников судопроизводства. В этом случае участие защитника в опознании выразится в присутствии и в реализации им своих прав в месте нахождения его подзащитного и в равной с ним мере. Такая практика стала поводом для обжалования положений ч. 8 ст. 193 УПК РФ в Конституционном Суде РФ. В жалобе было указано, что запрет защитнику находиться в одном помещении с опознающим не позволил защитнику контролировать процесс опознания, чем, по мнению заявителя, были нарушены права граждан, гарантированные ст. ст. 2 , 18 , 21 (ч. 1) и 45 (ч. 2) Конституции РФ.

В своем Определении Конституционный Суд РФ указал: из системного толкования ч. 9 ст. 166 УПК РФ, согласно которой следователь вправе не приводить данные о личности опознающего в протоколе следственного действия, и ч. 8 ст. 193 УПК РФ следует, что «при проведении опознания, исключающего визуальное наблюдение опознающего, защитник присутствует в том же месте, что и его подзащитный, обеспечивая право последнего на квалифицированную юридическую помощь. Присутствие же его в помещении, в котором находится опознающий, при проведении опознания в указанных условиях снижало бы эффективность обеспечения безопасности опознающего и умаляло бы значение института государственной защиты потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» <1>. Таким образом, Конституционным Судом не установлено нарушение норм Конституции РФ в связи с тем, что защищенный псевдонимом опознающий находится вне визуального наблюдения не только опознающего, но и его защитника. Если же в опознании по правилам ч. 8 ст. 193 УПК РФ опознающий участвует без псевдонима, защитник вправе находиться в одном с ним помещении.

———————————

<1> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 18 декабря 2008 г. «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Орлова Дмитрия Игоревича на нарушение его конституционных прав положением части восьмой статьи 193 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации». URL: http://www.ksrf.ru/Info/Pages/default.aspx .

УПК РФ не содержит прямого указания на возможность использования для опознания видеоизображения опознаваемого. Тем не менее такой способ исключения визуального наблюдения опознаваемым опознающего представляется допустимым. Видеоизображение опознаваемого может восприниматься опознающим с помощью видеотрансляции или при демонстрации ранее сделанной видеозаписи. Как при видеотрансляции, так и в ходе видеозаписи и последующей ее демонстрации должны соблюдаться требования, предусмотренные ст. 193 УПК РФ: число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех и проч. Должны соблюдаться и требования, обусловленные, собственно, применением видеоаппаратуры, в частности, оператор должен одинаково по времени и ракурсу фиксировать внешний вид всех лиц, не уделяя особого внимания опознаваемому, т.е. не «подсказывая» его опознающему. Преимуществом видеозаписи является то, что она может быть предъявлена нескольким опознающим и в разное время. В то же время следует учитывать, что в отличие от видеотрансляции при демонстрации видеозаписи исключается возможность по желанию опознающего предложить опознаваемому и статистам выполнить определенные действия (повернуться, произнести определенные фразы и проч.), поэтому при видеозаписи целесообразно показать опознаваемого общим, средним и крупным планом, в статике и в движении, зафиксировать его голос.

Защите участников уголовного процесса от посткриминального воздействия в досудебном производстве способствует применение, помимо вышерассмотренных мер безопасности, норм УПК РФ, которые, не будучи специально предназначены для предотвращения названного воздействия, тем не менее могут использоваться с указанной целью <1>. Так, например, в протоколе следственного действия можно ограничиться указанием только фамилии, имени и отчества его участника в соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 166 УПК РФ, где установлено, что адрес и другие данные о личности участников следственных действий указываются лишь в необходимых случаях. Подобные нормы в зависимости от ситуации могут применяться по отдельности, в сочетании друг с другом, с вышерассмотренными мерами безопасности, а также с мерами безопасности, предусмотренными Федеральным законом «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства».

———————————

<1> Подробнее о таких нормах см.: Брусницын Л.В. Указ. соч. С. 59 — 72.

СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

1) любые действия, проведенные следователем, дознавателем, прокурором в ходе расследования уголовного дела (составление плана расследования, направление запросов и т.д.); 2) действия, производство которых регламентировано уголовно-процессуальным законодательством с обязательным составлением протокола (выемка , допрос , задержание . наложение ареста на имущество (арест имущества), обыск , опознание , освидетельствование , осмотр , очная ставка , эксперимент следственный , экспертиза); 3) вынесение постановлений о производстве действий, не требующих составления протокола о производстве С.д. (о принятии дела к производству, о направлении дела по подследственности и т.д.).

До возбуждения уголовного дела может быть проведен только осмотр места происшествия при наличии случаев, не терпящих отлагательства. При наличии оснований дело должно быть возбуждено немедленно после осмотра места происшествия (ст. 178 УПК).

Для того чтобы действия следователя, дознавателя имели статус С.д., необходимо соблюдение ряда условий:

а) лицо, проводящее С.д., должно обладать соответствующими полномочиями:

назначено на должность следователя, дознавателя; работать постоянно или временно в том подразделении, в которое поступило уголовное дело; не находиться в отпуске, на больничном во время производства С.д. Это требование распространяется и на прокурора. При этом не каждый прокурор вправе проводить С.д., а лишь тот, который по распоряжению соответствующего прокурора о распределении обязанностей осуществляет непосредственный прокурорский надзор за исполнением законов при расследовании уголовных дел в данном следственном подразделении; б) должно быть вынесено постановление о возбуждении уголовного дела. Постановление дознавателя утверждается начальником органа дознания. В противном случае оно не будет иметь юридического значения: в) дело должно быть принято следователем, дознавателем к своему производству. Это требование не распространяется на прокурора: г) С.д. могут быть проведены по отдельному (письменному) поручению дознавателя,следователя тем следователем, дознавателем, в производстве которого данное уголовное дело не находится, например по поручению о производстве допроса свидетеля. Без письменного поручения С.д. вправе проводить следователь, дознаватель,

входящий в состав следственной группы, возглавляемой следователем, принявшим дело к своему производству; д) ход, результаты С.д. должны быть зафиксированы в протоколе С.д. с соблюдением всех требований уголовно-процессуаль-ного законодательства. В противном случае протокол С.д. может быть признан не имеющим доказательственного значения.

Комлев Б.А.

Энциклопедия юриста . 2005 .

Смотреть что такое "СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ" в других словарях:

Предусмотренные и строго регламентированные уголовно процессуальным законом, обеспеченные силой государственного принуждения действия уполномоченных лиц, направленные на собирание и проверку доказательств по уголовному делу. Следственными… … Википедия

Следственные действия - (англ. investigatory actions) в уголовном судопроизводстве РФ действия по собиранию и проверке доказательств, осуществляемые следователем, органом дознания … Энциклопедия права

Действия по собиранию и проверке доказательств, осуществляемые следователем, органом дознания, прокурором в установленном законом порядке. С.д. являются: допрос, очная ставка, обыск и выемка, арест имущества, осмотр следственный и… … Юридический словарь

СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ - действия по собиранию и проверке доказательств, осуществляемые следователем, органом дознания, прокурором, судом в установленном законом порядке. С.д. являются: допрос, очная ставка, обыск и выемка, арест имущества, осмотр и освидетельствование,… … Юридическая энциклопедия

В праве комплекс предусмотренных законом действий по собиранию и проверке доказательств. Осуществляются следователем, лицом, производящим дознание, прокурором или судом. Виды следственных действий: допрос, очная ставка, опознание, обыск, осмотр,… … Большой Энциклопедический словарь

В праве комплекс предусмотренных законом действий по собиранию и проверке доказательств. Осуществляются следователем, лицом, производящим дознание, прокурором или судом. Виды следственного действия: допрос, очная ставка, опознание, обыск, осмотр … Энциклопедический словарь

Следственные действия - предусмотренные законом процессуальные действия по собиранию, исследованию, оценке и использованию доказательств. Осуществляются следователем (органом дознания) или прокурором. К числу С.д. относятся: осмотр следственный, освидетельствование,… … Криминалистическая энциклопедия

следственные действия - действия по собиранию и проверке доказательств, осуществляемые следователем, органом дознания, прокурором в установленном законом порядке. С.д. являются: допрос, очная ставка, обыск и выемка, арест имущества, осмотр следственный и … Большой юридический словарь

Следственные действия - действия по собиранию и проверке доказательств, осуществляемые следователем, органом дознания, прокурором, судом в установленном законом порядке. К С.д. относятся: допрос, очная ставка, арест имущества, обыск, выемка, осмотр и освидетельствование … Пограничный словарь

В советском праве действия по собиранию и проверке доказательств (См. Доказательство), осуществляемые следователем, органом дознания, судом в установленном законом порядке. К числу С. д. относятся: Допрос, Очная ставка, арест и выемка… … Большая советская энциклопедия

Книги

• Следственные действия , Россинский Сергей Борисович. Монография посвящена комплексному анализу следственных действий как процессуальных приемов, составляющих познавательный арсенал следователя и направленных на установление обстоятельств,…

Следственные действия – это такие способы собирания и проверки доказательств, которые детально регламентированы законом и обеспечены возможностью применения государственного принуждения. Значение следственных действий состоит в том, что они являются основным способом собирания доказательств, а значит, и основным средством установления истины по уголовному делу.

Действующий уголовно-процессуальный закон делит все следственные действия на четыре группы по общности их приемов, средств, способов познания и удостоверения их хода и результатов:

* Первая группа связана с «непринудительным наблюдением» – это осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент (гл. 24 УПК).

* Вторая группа следственных действий использует наблюдение труднодоступных объектов – обыск, выемка, арест корреспонденции и контроль переговоров, получение информации о соединениях (гл. 25).

* Третья группа следственных действий широко использует расспрос – допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний (глава 26 УПК).

* Четвертая группа состоит в исследовании скрытой информации – экспертиза (глава 27).

Общие правила производства следственных действий – это уголовно-процессуальные нормы, регламентирующие каждое следственное действие (ст. 164 УПК). Они делятся на три группы, представляющие обобщенные гипотезы, диспозиции и санкции для института следственных действий:

1) Основания и условия производства следственных действий. Основание – это наличие сведений о том, что необходимо получить доказательства определенного вида с помощью именно этих действий. Общие условия складываются из наличия возбужденного дела, надлежащего субъекта и отсутствия иммунитета у участников следственного действия.

2) Порядок производства следственных действий включает в себя правила: о месте и времени их производства; участниках, последовательности и приемах, фиксации хода и результатов.

3) Меры, обеспечивающие производство следственных действий, предстают в виде принуждения для некоторых участников уголовного процесса и признания результатов следственных действий недопустимыми.

2. Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент

Осмотр как следственное действие – это личное восприятие и процессуальная фиксация внешних признаков объектов, к которым, как правило, имеется свободный доступ (ст. 176–178 УПК).

Целями осмотра являются: а) обнаружение следов преступления; б) выяснение других обстоятельств, имеющих значение для дела; в) процессуальная фиксация признаков осматриваемых объектов.

Основанием следственного осмотра являются сведения о том, что в результате обозрения (как правило) доступного для следователя объекта можно получить имеющую значение для дела информацию.

Следственный осмотр обладает особенностями:

* обязательным участником осмотра является представитель администрации организации, которой принадлежит осматриваемое помещение (ч. 6 ст. 177). Понятые участвуют в осмотре по усмотрению следователя, если применяются технические средства фиксации хода и результатов осмотра (ч. 1.1. ст. 170). Участники осмотра должны воспринимать все имеющие значение обстоятельства;

* изъятию при осмотре подлежат только те предметы, которые относятся к делу;

* в протоколе указываются условия наблюдения, а также объективные его результаты.

Виды следственного осмотра: осмотр места происшествия, осмотр местности, осмотр жилища, осмотр иного помещения, осмотр предметов и документов, осмотр трупа, осмотр животных.

Осмотр места происшествия определяется необходимостью неотложного исследования доступного объекта. Поэтому он может быть проведен еще до вынесения постановления о возбуждении дела.

Осмотр жилища против воли проживающих в нем лиц производится по судебному решению, то есть принудительно.

Осмотр трупа требует обязательного участия в нем специалиста в области судебной медицины, а при невозможности его участия – иного врача. Извлечение трупа из места его официального захоронения (эксгумация) против воли родственников покойного допускается только по судебному решению.

Освидетельствование как следственное действие представляет собой процессуальный осмотр подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля для установления на их теле следов преступления, особых примет или иных внешних признаков освидетельствуемого лица (ст. 179 УПК).

Основанием для освидетельствования служат доказательства о наличии следов на теле, которые требуется установить.

Условиями для производства освидетельствования являются: отсутствие оснований для назначения судебной экспертизы и согласие свидетеля на обследование его тела (кроме случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний).

Уголовно-процессуальный закон выделяет следующие особенности производства освидетельствования:

* необходимость вынесения мотивированного постановления (для контроля за обоснованностью принуждения);

* освидетельствование, связанное с обнажением, производится только в присутствии лиц, одного пола с освидетельствуемым лицом (кроме врача, который может быть любого пола);

* при освидетельствовании, связанном с обнажением, технические средства фиксации изображения применяются только при согласии освидетельствуемого;

Следственный эксперимент – это следственное действие, состоящее в проведении специальных опытов в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела (ст. 181 УПК).

Условиями для производства следственного эксперимента являются: а) отсутствие необходимости в самостоятельном использовании специальных познаний, б) точность воссоздания условий, при которых происходили проверяемые действия или события.

Следственные эксперименты делятся на следующие разновидности:

1) Состоящие в воспроизведении действий (волевых актов) по установлению возможности а) восприятия какого-либо факта в определенных условиях; б) совершения определенного действия; в) совершения действий, требующих специальных навыков.

2) Состоящие в реконструкции событий (обстоятельств, не зависящих от воли человека) по установлению: а) возможности наступления какого-либо явления или факта; б) механизма события в целом или отдельных его деталей; в) механизма образования следов.

Обязательными участниками данного следственного действия являются понятые.

3. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров. Получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами.

Обыск представляет собой процессуальное принудительное обследование объектов с целью обнаружения и изъятия (фиксации) предметов и документов, имеющих значение для дела, а также обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ст. 182, 184 УПК).

Основаниями для производства обыска являются конкретные данные о том, что в чьем-либо законном владении (каком-либо месте, у какого-либо лица) могут находиться искомые объекты. Обыск производится по мотивированному постановлению. Личный обыск, обыск в жилище, в кредитных организациях, у адвоката должен производится на основании судебного решения.

Производство обыска обладает следующими особенностями:

* До начала обыска следователь предъявляет постановление и в необходимых случаях судебное решение и предлагает добровольно выдать искомые объекты и предметы, изъятые из оборота.

* Во время обыска на присутствующих лиц могут быть возложены дополнительные ограничения: запрет покидать место обыска, общаться друг с другом или иными лицами.

* Особый порядок изъятия электронных носителей информации и ее копирования (ч. 9.1. ст. 182).

* Обязательными участниками обыска являются: лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи, либо его представитель; понятые; защитник и адвокат владельца обыскиваемого помещения, заявивший ходатайство об этом.

* При обыске должны приниматься специальные меры по сохранению тайны частной жизни, запрещено без необходимости повреждать имущество.

Выделяются следующие виды обыска: обыск в неотложной ситуации, обыск в жилище, в ином помещении или участке местности, личный обыск, обыск в отношении лиц, обладающих иммунитетом.

Личный обыск состоит в обследовании тела человека, находящейся на нем одежды, имеющихся при нем вещей (ст. 184 УПК). Он производится по судебному решению1 в присутствии понятых и других лиц одного пола с обыскиваемым.

Выемка – это следственное действие, состоящее в процессуальном принудительном изъятии (фиксации) имеющих значение для дела определенных предметов и документов, когда точно известно их местонахождение (ст. 183 УПК). Основаниями для производства выемки служат доказательства, указывающие, во-первых, на индивидуальные признаки подлежащего изъятию предмета, во-вторых, на точное его местонахождение. Таким образом, в отличие от обыска при производстве выемки отсутствуют поисковые действия. Порядок производства выемки такой же, как и при обыске.

По судебному решению производится выемка в жилище и выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард. При выемке предусмотрен особый порядок изъятия электронных носителей информации и ее копирования, предусматривающий обязательное участие специалиста и понятых (ч. 3.1. ст. 183).

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка (ст. 185 УПК) производится по судебному решению на уже существующие носители (отправления) и исполняется операторами почтовой связи. Основанием для наложения ареста являются доказательства о том, что почтово-телеграфные отправления могут содержать относимую к делу информацию.

1) Вынесение следователем с согласия руководителя следственного органа постановления о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства и получение разрешения суда.

2) Исполнение ареста почтово-телеграфных отправлений оператором связи, который уведомляет следователя о факте задержания отправлений.

3) Осмотр и выемка отправлений в присутствии понятых из числа работников данного учреждения связи.

4) Арест отменяется постановлением следователя, когда в нем отпадает необходимость, с уведомлением об этом суда и прокурора.

Контроль телефонных и иных переговоров – это прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм. Данное следственное действие состоит из элементов: 1) поручения следователя специализированным органам вести прослушивание и звукозапись телефонных и иных переговоров лиц, которые могут располагать сведениями, имеющими значение для уголовного дела, 2) истребования фонограммы и 3) фиксации переговоров в протоколе (ст. 186 УПК).

Основанием контроля и записи переговоров являются данные о возможности получения относимых к делу сведений из переговоров различных лиц. В качестве специального условия данного следственного действия закон признает наличие производства по тяжкому или особо тяжкому преступлению.

По общему правилу контроль и запись переговоров производится по судебному решению. Без судебного решения данное следственное действие производится по письменному заявлению одного из участников переговоров, когда существует реальная угроза совершения насилия, вымогательства или иных преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля, их близких.

Срок контроля и записи переговоров не может превышать срока предварительного следствия и устанавливается в пределах шести месяцев.

Получение информации о соединениях (ст. 186.1. УПК) состоит в получении на основании судебного решения следователем (дознавателем) от оператора связи сведений о дате, времени, продолжительности соединений между абонентами и (или) абонентскими устройствами (пользовательским оборудованием), номерах абонентов, других данных, позволяющих идентифицировать абонентов, а также сведений о номерах и месте расположения приемопередающих базовых станций (п. 24.1 ст. 5 УПК).

Получение информации о соединениях как и арест корреспонденции исполняется операторами связи, но отличается по предмету – информация о соединениях не относится к почтово-телеграфным отправлениям; не входит она и в содержание самих контролируемых переговоров при применении ст. 186. Получения информации о соединениях в отличие от выемки (ст. 183) предполагает, что операторы связи сами производят выборку (в т.ч. должны производить в будущее время в период установленного срока) необходимых сведений и представляют их следователю.

Порядок производства данного следственного действия складывается из следующих этапов.

1) Вынесение следователем с согласия руководителя следственного органа постановления о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства и получение разрешения суда о получении информации на срок до 6 месяцев.

2) Исполнение решения суда оператором связи, который не реже раза в неделю предоставляет информацию.

3) Осмотр следователем документов и их приобщение в качестве вещественных доказательств к материалам дела.

4) Отмена постановлением следователя, когда в данном следственном действии отпадает необходимость, но не позднее окончания предварительного расследования.

4. Допрос. Очная ставка.

Допрос представляет собой процессуальный расспрос одного лица с целью получения от него устных показаний и их процессуальной фиксации (ст. 187-191 УПК).

Общие правила проведения допроса включают в себя нормы, регламентирующие: 1) основания, условия и цели допроса; 2) место, время и продолжительность допроса; 3) общие права допрашиваемого, порядок его вызова; 4) предмет допроса; 5) порядок и приемы допроса; 6) круг факультативных участников допроса; 7) фиксацию хода и результатов допроса.

Производство допроса обладает некоторыми особенностями:

Продолжительность непрерывного допроса ограничена четырьмя часами, а общая продолжительность допроса в течение дня – восьмью часами. Восьмичасовой допрос прерывается на срок не менее 1 часа для отдыха и принятия пищи. Для допроса несовершеннолетних время допроса еще более сокращено (ч. 1 ст. 191).

Допрашиваемый имеет право не свидетельствовать против себя и своих близких, предусмотренное ст. 51 Конституции РФ;

В начале допроса устанавливается личность допрашиваемого, ему разъясняются права и обязанности и порядок проведения следственного действия. Во время допроса запрещается задавать наводящие вопросы и применять запрещенные законом меры. В остальном следователь (дознаватель) свободен в выборе тактики допроса;

Особенности фиксации показаний состоят в том, что они записываются от первого лица и по возможности дословно. Допрашиваемый дополнительно подписывает каждую страницу протокола.

Виды допроса выделяются по категории допрашиваемых: допросы свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта, специалиста, а также несовершеннолетнего лица.

Особенности допроса свидетеля и потерпевшего состоят в предупреждении их об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу ложных показаний. Свидетели, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь и в отсутствие других свидетелей. Следователю необходимо принять меры к тому, чтобы допрашиваемые свидетели по одному уголовному делу не могли общаться между собой. Свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом.

Особенность допроса подозреваемого и обвиняемого состоит в том, что дача показаний является их правом, реализующим полномочия стороны защиты.

Очная ставка представляет собой поочередный допрос в присутствии друг друга ранее допрошенных лиц, между показаниями которых имеются существенные противоречия (ст. 192 УПК). Как к особой разновидности допроса к очной ставке применяются все его общие правила.

Основанием для очной ставки является наличие существенных противоречий в ранее данных показаниях. Специальным условием очной ставки является обязательный предварительный допрос ее участников.

В отличие от обычного допроса на очной ставке сначала выясняется, знают ли ее участники друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Затем лица поочередно дают показания по противоречивым обстоятельствам. После этого им могут быть заданы вопросы следователем. С разрешения следователя участники очной ставки могут задать вопросы друг другу. Оглашение ранее данных показаний – производного доказательства – допускается только после дачи показаний на очной ставке – первоначального доказательства. Особенностью фиксации хода и результатов очной ставки является поочередная запись показаний и дополнительное их удостоверение подписью участника очной ставки.

5. Предъявление для опознания и проверка показаний на месте

Предъявление для опознания представляет собой процессуальное отождествление лицом объекта, который оно ранее воспринимало (ст. 193 УПК).

Основанием предъявления для опознания является необходимость идентификации и данные о том, что лицо способно узнать объект, по признакам, которые не требуют для своего выявления специальных познаний и не являются индивидуально-определенными.

Специальным условием опознания служит предварительный допрос опознающего об обстоятельствах, при которых он воспринимал объект, и о признаках, по которым он может опознать объект.

В качестве опознающего или опознаваемого может выступать свидетель, потерпевший, подозреваемый и обвиняемый.

Закон запрещает проведение повторного опознания тем же лицом по тем же признакам.

Виды опознания выделяются преимущественно по его объектам: опознание живых лиц, опознание по фотографии, опознание трупа, опознание предметов. При опознании живых лиц спецификой обладает еще две разновидности данного следственного действия: опознание в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего, и встречное опознание.

Опознание живых лиц имеет родовую процедуру по отношению к другим видам опознания. Опознаваемое лицо предъявляется для опознания в числе не менее двух других лиц (статистов), внешне сходных с опознаваемым, в присутствии понятых. Перед началом предъявления опознаваемому предлагается занять любое место среди статистов. После этого вызывается опознающий. Ему предлагается указать лицо, о котором он дал показания. При этом опознающий должен пояснить, по каким признакам узнает опознаваемого. Ход и результаты опознания фиксируются в протоколе.

Опознание трупа происходит без участия статистов. Предмет предъявляется в группе однородных предметов в количестве не менее трех. При предъявлении для опознания обязательно участие понятых (ч. 1 ст. 170 УПК).

Проверка показаний на месте состоит в даче лицом показаний и воспроизведении им своих действий в том месте, о котором он ранее дал показания (ст. 194 УПК).

Целями проверки показаний на месте являются: а) установление осведомленности лица о местности и обстоятельствах события; б) обнаружение ранее неизвестных обстоятельств; в) уточнение ранее данных показаний. Основанием для проверки показаний являются данные о том, что она может достичь своих целей. Специальным условием проверки показаний на месте является предварительный допрос лица.

При производстве проверки показаний на месте обязательно участие понятых и должны соблюдаться общие правила допроса. Проверка показаний начинается с указания лицом того места, где его показания будут проверяться, затем следует свободный рассказ. Вопросы лицу задаются только после демонстрации им действий. Не допускается постороннее вмешательство в ход проверки, наводящие вопросы, одновременная проверка показаний нескольких лиц.

6. Производство судебной экспертизы

Сущность судебной экспертизы состоит в проведении лицом - экспертом, на основе его специальных познаний, самостоятельного процессуального исследования по решению органов, ведущих дело.

Основанием для назначения экспертизы является необходимость установления фактов с помощью заключения эксперта – особого источника доказательств. Однако в некоторых случаях назначение экспертизы является обязательным (для установления причин смерти, характера и степени вреда, причиненного здоровью, психического или физического состояния, возраста обвиняемого, потерпевшего, свидетеля (ст. 196 УПК).

Специальными условиями для назначения экспертизы являются достаточность объектов для исследования, наличие научно-обоснованной экспертной методики по данному предмету и, по общему правилу, согласие свидетеля и потерпевшего на их исследование.

Производство судебной экспертизы складывается из трех этапов: во-первых, назначения, во-вторых, проведения самостоятельного процессуального исследования лицом (лицами) на основе его специальных познаний и дачи им заключения (сообщения о невозможности дать заключение) по вопросам, поставленным осуществляющим производство по делу органом, и, в-третьих, ознакомление сторон с результатами исследования.

Первый этап – назначение экспертизы включает в себя ряд последовательных действий: 1) вынесение постановления о назначении экспертизы (о возбуждении перед судом ходатайства о назначении экспертизы связанной с помещением обвиняемого или подозреваемого в медицинский стационар); 2) ознакомление с постановлением заинтересованных лиц и разъяснение им прав; 3) получение в необходимых случаях письменного согласия потерпевшего и свидетеля на их экспертное исследование, 4) направление материалов уголовного дела для проведения экспертизы в экспертном учреждении или вне экспертного учреждения (у частного эксперта).

Виды экспертиз выделяются по субъекту исследования (единоличные и комиссионные), по предмету (однородная и комплексная), по объему (основные и дополнительные), по последовательности проведения (первоначальная и повторная).

Процессуальный закон предусматривает две меры, обеспечивающие производство экспертизы: получение образцов для сравнительного исследования и помещение в стационар.

Получение образцов для сравнительного исследования как самостоятельное действие – это процессуальное изъятие органом расследования у подозреваемого, обвиняемого, свидетеля или потерпевшего объектов, отражающих их биологические или психофизические свойства, с целью проведения экспертизы.

Помещение в медицинскую организацию, оказывающую медицинскую или психиатрическую помощь в стационарных условиях – это применяемая по судебному решению мера процессуального принуждения, состоящая во временном содержании обвиняемого или подозреваемого в медицинском стационаре для обеспечения его экспертного исследования.

1 Исключение составляют личный обыск перед помещением под стражу, личный обыск лица, проводимый в уже обыскиваемом помещении (ч. 2 ст. 184 УПК) и личный обыск в неотложных ситуациях (ч. 5 ст. 165 УПК).

Использованная литература

Глава 6. Виды доказательств (средства доказывания)

§ 2. Показания подозреваемого и обвиняемого

§ 3. Заключение эксперта

§ 4. Акты ревизий и документальных проверок

§ 5. Вещественные доказательства

§ 6. Протоколы следственных и судебных действий

§ 7. Документы

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 7. Меры уголовно-процессуального принуждения

§ 2. Основания применения мер пресечения

§ 3. Виды мер пресечения

§ 4. Судебный контроль за законностью и обоснованностью ареста и продления его срока

§ 5. Процессуальный порядок применения, изменения и отмены мер пресечения

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 8. Гражданский иск в уголовном процессе

§ 2. Гражданский иск в стадии предварительного расследования

§ 3. Гражданский иск в стадии судебного разбирательства

Нормативные акты

Литература

Глава 9. Процессуальные документы, сроки и судебные издержки

§ 2. Процессуальные сроки

§ 3. Судебные издержки

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Особенная часть

§ 2. Органы, имеющие право возбуждать уголовные дела

§ 3. Поводы и основания к возбуждению уголовного дела

§ 4. Обстоятельства, устраняющие возбуждение уголовного дела

§ 5. Процессуальный порядок возбуждения уголовного дела

§ 6. Прокурорский надзор за исполнением законов в стадии возбуждения уголовного дела

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 11. Дознание и предварительное следствие

§ 2. Формы предварительного расследования

§ 3. Виды дознания

§ 4. Предварительное следствие в уголовном процессе

§ 5. Система предварительного следствия

§ 6. Соотношение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий при расследовании преступлений

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 12. Общие условия производства предварительного следствия и дознания

§ 1. Понятие и значение общих условий предварительного следствия и дознания

§ 2. Система общих условий предварительного расследования и характеристика их видов

§ 1. Понятие и значение общих условий предварительного следствия и дознания

§ 2. Система общих условий предварительного расследования и характеристика их видов

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 13. Правовые основы взаимодействия следователя и органов дознания при расследовании преступлений

§ 2. Взаимодействие следователя с органами дознания

§ 3. Взаимодействие следователя с общественностью при производстве предварительного следствия

§ 4. Роль начальника следственного отдела (отделения) и начальника органа внутренних дел в организации взаимодействия следователя с органами дознания и общественностью

Нормативрые акты

§ 2. Порядок производства следственных действий

Нормативные акты

Рекомендуемая литература

Использованная литература

§ 2. Основание и процессуальный порядок привлечения лица в качестве обвиняемого

§ 3. Порядок изменения и дополнения обвинения

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 16. Приостановление предварительного расследования

§ 2. Процессуальный порядок приостановления предварительного расследования

§ 3. Деятельность следователя по розыску обвиняемого в процессе расследования и при приостановлении производства по делу

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 17. Окончание предварительного следствия и дознания

§ 2. Ознакомление участников уголовного процесса с материалами уголовного дела

§ 3. Обвинительное заключение

§ 4. Прекращение уголовного дела

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 18. Прокурорский надзор и судебный контроль за исполнением законов органами дознания и предварительного следствия

§ 2. Полномочия прокурора по осуществлению надзора за исполнением законов органами дознания и предварительного следствия

§ 3. Основные этапы и направления прокурорского надзора за исполнением законов в деятельности органов дознания и предварительного следствия

§ 4. Судебный контроль за исполнением законов органами предварительного расследования

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 19. Подсудность уголовных дел

§ 2. Подсудность уголовных дел различным судам

§ 3. Передача уголовного дела по подсудности. Недопустимость споров о подсудности

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 20. Назначение судебного заседания

§ 2. Вопросы, подлежащие выяснению при назначении судебного заседания

§ 3. Порядок и сроки назначения судебного заседания

§ 4. Виды решений, принимаемых судьей, исключающих назначение судебного заседания

§ 5. Действия судьи по подготовке к судебному заседанию

Нормативные акты

§ 2. Общие условия судебного разбирательства

§ 3. Участники (стороны) судебного разбирательства

§ 4. Пределы судебного разбирательства

§ 5. Процессуальные документы, выносимые в ходе судебного разбирательства

§ 6. Распорядок судебного заседания

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 22. Порядок судебного разбирательства

§ 2. Подготовительная часть судебного разбирательства

§ 3. Судебное следствие

§ 4. Судебные прения

§ 5. Последнее слово подсудимого

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 23. Судебный приговор

§ 2. Виды приговоров в уголовном процессе

§ 3. Вопросы, разрешаемые судом (судьей) при постановлении приговора

§ 4. Содержание и структура приговора

§ 5. Порядок постановления и провозглашения приговора

§ 6. Частные и другие определения (постановления) суда

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 24. Производство в кассационной инстанции

§ 2. Порядок кассационного обжалования и опротестования приговоров

§ 3. Порядок рассмотрения дел в кассационной инстанции

§ 4. Кассационные основания к отмене или изменению приговора

§ 5. Рассмотрение дела судом первой инстанции после отмены первоначального приговора

§ 6. Частное определение суда кассационной инстанции

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 41 проекта упк рф.

Глава 25. Исполнение приговора

§ 2. Процессуальный порядок обращения приговора к исполнению

§ 3. Вопросы, разрешаемые судом в стадии исполнения приговора

§ 4. Порядок разрешения вопросов, возникающих при исполнении приговора

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 26. Производство в надзорной инстанции

§ 2. Возбуждение надзорного производства. Опротестование и приостановление судебных решений

§ 3. Рассмотрение дел в порядке надзора

§ 4. Пределы прав надзорной инстанции

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

§ 2. Основания и сроки возобновления дел по вновь открывшимся обстоятельствам

§ 3. Возбуждение производства по вновь открывшимся обстоятельствам и их расследование

§ 4. Разрешение судом вопроса о возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 28. Особенности производства в суде присяжных

§ 2. Состязательность в суде присяжных

§ 3. Особенности назначения судебного заседания при наличии ходатайства о рассмотрении дела судом присяжных

§ 4. Особенности разбирательства дела судом присяжных

§ 5. Особенности кассационной проверки приговоров и постановлений суда присяжных

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 29. Производство по делам несовершеннолетних

§ 2. Предмет доказывания по делам несовершеннолетних

§ 3. Предварительное следствие по делам несовершеннолетних

§ 4. Судебное разбирательство по делам несовершеннолетних

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 30. Производство по применению принудительных мер медицинского характера

§ 2. Производство предварительного следствия

§ 3. Рассмотрение дела в суде

§ 4. Отмена или изменение принудительной меры медицинского характера

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 31. Протокольная форма досудебной подготовки материалов

§ 2. Дознание и предварительное следствие

§ 3. Производство в суде по делам с протокольной формой

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 32. Особенности производства по делам частного и частно-публичного обвинения

§ 1. Возбуждение дел частного и частно-публичного обвинения и назначение судебного заседания

§ 2. Особенности судебного разбирательства дел частного и частно-публичного обвинения

§ 1. Возбуждение дел частного и частно-публичного обвинения и назначения судебного заседания

§ 2. Особенности судебного разбирательства дел частного и частно-публичного обвинения

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

Глава 33. Возмещение ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда

§ 2. Основания и условия возмещения ущерба

§ 3. Порядок возмещения ущерба

Нормативные акты

Рекомендуемая и использованная литература

§ 2. Порядок производства следственных действий

Он предусмотрен в уголовно-процессуальном законодательстве и служит важной гарантией собирания, проверки и оценки доказательств органами доказывания, следователем, прокурором, судом и судьей. Рассмотрим этот порядок.

1. Допрос свидетеля и потерпевшего (ст. 155-160 УПК).

Допрос свидетеля и потерпевшего - одно из наиболее распространенных следственных действий, состоящее в обязанности явиться по вызову лица, производящего дознание, или следователя и дать правдивые показания: сообщить все известное ему по делу и ответить на поставленные вопросы. По большинству уголовных дел допрос свидетеля является одним из основных способов получения доказательств.

Свидетель вызывается к следователю повесткой, которая вручается под расписку свидетелю, а в случае его временного отсутствия - кому-либо из взрослых членов семьи или жилищно-эксплуатацион-ной организации, администрации по месту работы свидетеля или администрации села, поселка либо города, т.е. по месту жительства. Свидетель может быть вызван также телефонограммой или телеграммой.

В случае неявки свидетеля по вызову без уважительной причины он может быть подвергнут приводу на основании постановления следователя органами милиции. Суд вправе также наложить на свидетеля денежное взыскание в размере до одной трети минимального размера оплаты труда.

Лицам, вызванным для допроса в качестве свидетеля из других населенных пунктов, должны быть возмещены расходы по явке (стоимость проезда от места жительства к месту допроса и обратно), расходы по найму жилого помещения, суточные.

Свидетель допрашивается в месте производства следствия. Следователь вправе, если признает это необходимым, произвести допрос в месте нахождения свидетеля.

Свидетели, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь и в отсутствии других свидетелей. При этом следователь принимает меры к тому, чтобы свидетели по одному и тому же делу не могли общаться между собой.

Общность природы показаний свидетеля и потерпевшего обусловливается единством процессуальных правил производстваих допроса, поэтому эти правила будут рассматриваться совместно в процессе дальнейшего изложения.

Предметом допроса свидетеля и потерпевшего являются любые обстоятельства, подлежащие установлению по делу, в том числе и о личности обвиняемого, потерпевшего и о своих взаимоотношениях с ними. Не могут служить доказательством сведения о фактах, сообщаемые свидетелем и потерпевшим, если они не могут указать источник своей осведомленности.

Для потерпевшего, т.е. лица, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, допрос есть средство не только сообщения сведений об обстоятельствах дела, но и защиты своих прав и законных интересов. Потерпевший, как и свидетель, обязан давать правдивые показания. Однако в отличие от свидетеля это является не только обязанностью, но и правом потерпевшего (ст. 53 УПК). Следователь обязан допросить потерпевшего, если тот настаивает на своем праве давать показания.

Субъектом свидетельских показаний может быть любое лицо, которому стали известны обстоятельства, подлежащие установлению по делу, за исключением граждан, указанных в ст. 72 УПК. К ним относятся: защитник обвиняемого - об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с выполнением обязанности защитника; лицо, которое в силу своих физических или психических недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания; адвокат, представитель профессионального союза и другой общественной организации - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением ими обязанностей представителя (например, представители обвиняемого). Как видно, в этот перечень включены, во-первых, лица, не могущие в принципе быть источником достоверной доказательственной информации, и, во-вторых, лица, которым обеспечивается нормальное выполнение своих функций, гарантируются доверительные отношения с подзащитным (представляемым) с тем, чтобы его откровенность не могла быть использована ему во вред.

Кроме того, свидетели и потерпевшие не обязаны давать показания против самих себя, супругов и близких родственников, круг которых назван в п. 9 ст. 34 УПК - это родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки. Федеральный закон может установить иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания (ст. 51 Конституции РФ). Так, УПК освободил священнослужителей от обязанности дачи показаний по обстоятельствам, которые стали известны им на исповеди (п. 11 ст. 5 УПК).

Федеральный закон от 8 мая 1994 г. “О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания” предоставил депутатам Федерального Собрания право отказаться от дачи свидетельских показаний об обстоятельствах, ставших им известными в связи с выполнением своих депутатских обязанностей 1 .

В начале допроса следователь устанавливает отношение свидетеля и потерпевшего к обвиняемому и выясняет необходимые сведения о личности допрашиваемых (ст. 158 УПК). Допрос по существу начинается с предложения свидетелю и потерпевшему рассказать все известное об обстоятельствах, в связи с которыми проводится допрос, после чего им могут быть заданы вопросы. Вопросы могут быть уточняющими или конкретизирующими полученных от допрашиваемого данных. Наводящие вопросы не допускаются (ч. 5 ст. 158 УПК).

Показания свидетелей и потерпевших заносятся в протокол, в котором указываются место и дата производства допроса, ФИО, его составившего, ФИО участников допроса, а в необходимых случаях и их адреса. В протоколе также отмечается, что свидетелю и потерпевшему разъяснены их обязанности и ответственность за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, а в протоколе допроса потерпевшего указывается, кроме того, разъяснение предоставленных ему процессуальных прав. Если в допросе участвует переводчик, в протоколе отмечается, что ему были разъяснены его обязанности и он был предупрежден об ответственности за заведомо неправильный перевод, что удостоверяется подписью самого переводчика.

Показания свидетеля и потерпевшего записывают в первом лице и по возможности дословно (ст. 151,160 УПК), а в случае необходимости - заданные вопросы и ответы на них. По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю и потерпевшему для прочтения или по их просьбе прочитывается следователем. Свидетель и потерпевший имеют право требовать дополнения протокола и внесения в него поправок, которые подлежат обязательному занесению в протокол.

После дачи свидетелем и потерпевшим показаний в случае их о том просьбы им должна быть предоставлена возможность написать свои показания собственноручно, о чем также делается отметка в протоколе.

Правильность составленного протокола удостоверяется подписью допрашиваемого и следователя. Если протокол составлен на нескольких страницах, подписывается каждая страница (ст. 151, 160 УПК).

Протокол может быть написан от руки или отпечатан на машинке. Для обеспечения полноты протокола может быть применено стенографирование. В тех случаях, когда в допросе принимали участие другие лица (переводчик, специалист, прокурор), они также обязаны подписать протокол.

При допросе по решению следователя или по просьбе допрашиваемого может быть произведена звукозапись. В таком случае записи должен подвергаться весь допрос. И об этом в протоколе должно быть специально сказано. По окончании допроса звукозапись воспроизводится допрашиваемому, который вправе сделать замечания относительно ее точности и полноты. Любое замечание по данному поводу отражается в протоколе допроса (ст. 141 1 УПК).

Допрос несовершеннолетнего свидетеля имеет свои особенности. Свидетель, не достигший шестнадцатилетнего возраста, вызывается на допрос через его родителей или иных законных представителей. Иной порядок вызова допускается, когда этого требуют обстоятельства дела.

При допросе свидетеля в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению следователя и при допросе свидетеля от четырнадцати до шестнадцати лет, вызывается педагог. В случае необходимости приглашаются также близкие родственники несовершеннолетнего или его законные представители. Указанным лицам разъясняются их права и обязанности, о чем делается отметка в протоколе. С разрешения следователя они могут задавать вопросы свидетелю. Следователь вправе отвести заданный вопрос, но обязан занести его в протокол. По окончании допроса присутствующие своей подписью подтверждают правильность записи показаний свидетеля.

Свидетели, не достигшие шестнадцатилетнего возраста, не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Однако им разъясняется необходимость правдиво рассказать все, известное по делу.

2. Очная ставка (ст. 162-163 УПК).

Очная ставка заключается в одновременном допросе двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых имеются существенные противоречия (ст. 162 УПК). Основания и порядок проведения очной ставки определены следующими правилами. Очная ставка может иметь место между потерпевшим и обвиняемым (подозреваемым), двумя обвиняемыми, свидетелем и обвиняемым и т.д.

При производстве очной ставки соблюдаются общие правила, установленные для допроса участвующих в ней лиц.

Очная ставка имеет несколько разновидностей, в зависимости от ее участников. Она может проводиться с участием: а) двух свидетелей; б) двух потерпевших; в) двух подозреваемых; г) двух обвиняемых;

д) свидетеля и потерпевшего; ж) потерпевшего и обвиняемого (подозреваемого); з) свидетеля и обвиняемого (подозреваемого); е) обвиняемого и подозреваемого.

Порядок очной ставки несколько меняется в зависимости от сочетания лиц, принимающих в ней участие. Свидетели и потерпевшие, вызванные на очную ставку, перед ее началом предупреждаются по ст. 307 и 308 УК РФ за дачу заведомо ложных показаний и за отказ или уклонение от дачи показаний. Подозреваемые и обвиняемые об этом не предупреждаются, так как дача показаний является их правом, а не обязанностью.

Выявленные противоречия в показаниях ранее допрошенных лиц не всегда свидетельствуют о наличии лжи. Даже существенные противоречия могут явиться результатом заблуждения допрошенного лица или неверного восприятия им фактов и события. Значит, следователь, предупреждая свидетеля или потерпевшего об уголовной ответственности, должен разъяснить ему цель очной ставки, т.е. сообщить, что следственное действие проводится в связи с существенными противоречиями, обнаружившимися в предшествующих показаниях, и что устранение этих противоречий важно для установления истины по делу.

В очной ставке могут принимать участие и другие лица. Если одно или оба лица, вызванные на очную ставку, не владеют языком, на котором ведется судопроизводство, то в ней участвуют один или два переводчика.

Защитник может принять участие в очной ставке во всех случаях, когда он допущен для участия в деле и одним из участников очной ставки является подозреваемый или обвиняемый. При этом защитник может задавать вопросы допрашиваемым, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе очной ставки.

Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол (ст. 51 УПК).

Приступая к допросу на очной ставке, следователь сначала спрашивает ее участников, знают ли они друг друга и в каких отношениях между собой находятся. Затем им предлагается дать показания об обстоятельствах, по поводу которых имеются существенные противоречия. После дачи показаний следователь может каждому из допрашиваемых задавать вопросы, с занесением их в протоколе. Следователь может огласить ранее данные показания, что позволяет нередко устранить имеющиеся в этих показаниях противоречия. В этих же целях может быть воспроизведена звукозапись ранее данных показаний.

Очная ставка оформляется протоколом. Каждый участник очной ставки подписывает свои показания на каждой странице и в конце весь протокол. По просьбе допрашиваемых протокол может быть прочитан следователем (ст. 163 УПК). После ознакомления с содержанием протокола он вправе требовать внесения в него дополнений и поправок. Следователь подписывает протокол после допрашиваемых.

При производстве очной ставки с участием несовершеннолетнего применяются те же правила, что и при допросе несовершеннолетнего.

3. Предъявление для опознания (ст. 164-166 УПК). Предъявление для опознания - это следственное действие, состоящее в предъявлении опознающему лицу какого-либо объекта с целью его отождествления или установления групповой принадлежности с объектом, наблюдавшимся опознающим раньше. Объектами опознания могут быть люди, животные, трупы, вещи, строения, участки местности (или их части) и иные предметы материального мира, необходимость в опознании которых может появиться в ходе уголовного судопроизводства. В качестве объекта опознания может выступать и голос, записанный на пленку.

Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. Предмет предъявляется для опознания в группе однородных предметов. Только труп предъявляется для опознания в единственном числе. При невозможности предъявления для опознания в натуре оно может быть произведено по фотографиям в количестве не менее трех.

Субъектами предъявления для опознания могут быть свидетели, потерпевшие, подозреваемые или обвиняемые.

Предъявление для опознания производится в присутствии понятых.

Опознающие предварительно допрашиваютсяоб обстоятельствах, при которых они наблюдали объект, и о предметах и особенностях, по которым они могут произвести опознание. Если показания о приметах и обстоятельствах наблюдения объекта были даны раньше, то допрос вновь перед предъявлением не производится, кроме случаев, когда со времени первого допроса прошло значительное время и у следователя есть основания полагать, что опознающий мог забыть приметы и обстоятельства, при которых он наблюдал объект, или он недостаточно полно их описал.

В ходе допроса, предшествующего предъявлению для опознания, должно быть установлено, где, когда, при каких обстоятельствах, сколько времени, при какой погоде, освещении, на каком расстоянии наблюдал опознающий объект, подлежащий опознанию; каковы его приметы и особенности; в каком состоянии находился опознающий (состояние его органов чувств и др.).

Если объектом опознания служит человек, то опознающему предъявляется группа лиц, по возможности сходных по внешности с опознаваемым. Сходство во внешнем облике должно проявляться в том, что все предъявляемые лица должны быть одного пола, не иметь резкого различия в росте, телосложении, одежде и т.д.

Перед началом предъявления опознаваемому лицу предлагается занять любое место среди других совместно с ним предъявляемых лиц. Если опознающих несколько, то каждому из опознающих опознаваемый предъявляется отдельно во избежание влияния ответов одного опознающего на других лиц, которым предстоит произвести опознание.

Предмет для опознания предъявляется в группе однородных предметов, имеющих одинаковые с ним родовые и видовые признаки.

В случаях, когда опознающими являются свидетель и потерпевший, они перед предъявлением для опознания объекта предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за заведомо ложное показание, что отмечается в протоколе.

В ходе предъявления для опознания опознающему предлагается указать лицо, предмет или иной объект, о котором он дал показания, и перечислить конкретные признаки, по которым он опознал его. Наводящие вопросы не допустимы.

В ходе опознания могут быть применены научно-технические средства (фото-, видеосъемка, киносъемка, звукозапись и проч.).

Повторное предъявление для опознания, как правило, не допустимо.

О предъявлении для опознания составляется протокол, в котором указываются сведения о личности опознающего, краткие данные об объектах, предъявленных для опознания, и по возможности дословно излагаются показания опознающего.

Протокол подписывается следователем, понятыми, а при предъявлении для опознания людей - и лицами, которые предъявлялись совместно с лицом, подлежащим опознанию.

4. Порядок производства осмотра и освидетельствования (ст. 178-181 УПК).

Осмотр - это следственное действие, состоящее в непосредственном обозрении следователем различных материальных объектов в целях обнаружения следов преступления и установления иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Основания для производства осмотра определены в ст. 178 УПК. Таковыми являются наличие обоснованных предположений у лица, производящего дознание, следователя о том, что на месте происшествия, на местности, в помещении или на предметах и документах могут быть обнаружены следы преступления и другие вещественные доказательства, а равно иные обстоятельства, имеющие значение для дела, для выяснения обстановки происшествия.

Кроме указанных в ст. 178 УПК видов осмотра (места происшествия, местности, помещений, предметов и документов), предусмотрены также осмотр почтово-телеграфной корреспонденции (ст. 179 УПК), осмотр трупа (ст. 180 УПК).

Наиболее распространенным видом является осмотр места происшествия. Учитывая его исключительное значение для обнаружения и раскрытия преступления, законом разрешено данное следственное действие проводить до возбуждения уголовного дела. В этом случае, при наличии к тому оснований, уголовное дело возбуждается немедленно после осмотра места происшествия.

Несмотря на многообразие видов осмотра процессуальный порядок их производства и оформления устанавливается единый.

Любой вид осмотра проводится в присутствии понятых. При осмотре почтово-телеграфной корреспонденции понятые приглашаются только из числа работников почтово-телеграфного учреждения. В необходимых случаях к участию в осмотре следователь может привлечь обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля, а также соответствующего специалиста. При наружном осмотре трупа в качестве специалиста должен быть приглашен врач-специалист в области судебной медицины, а при невозможности его участия - иной врач. Кроме врача при осмотре трупа может быть привлечен также другой специалист.

В отдельных случаях, чтобы произвести осмотр трупа, возникает необходимость его извлечения из места захоронения (эксгумация). Об этом следователь должен вынести специальное постановление. При осмотре следователь (лицо, производящее дознание) производит измерения, фотографирование, киносъемку, составляет планы и схемы, изготавливает слепки и оттиски следов. Предметы и документы, обнаруженное при осмотре места происшествия (местности или помещения), осматриваются на месте, и результаты фиксируются в протоколе соответствующего следственного действия. Если для осмотра предметов или документов требуется продолжительное время (или по иным основаниям), их осмотр может производиться позже по месту производства следствия. В необходимых случаях изымаемые предметы упаковываются и опечатываются.

Освидетельствование представляет собой следственное действие, заключающееся в осмотре тела человека с целью обнаружить следы, преступления, особые приметы и другие данные, имеющие значение для дела, а также установить состояние лица, которое подвергается освидетельствованию (ст. 181 УПК). Итак, в отличие от осмотра места происшествия, местности, помещения, предметов и документов (т.е. неодушевленных предметов-объектов), освидетельствование своим объектом имеет живое лицо.

Поскольку освидетельствование затрагивает право личности на неприкосновенность и личную свободу граждан, поэтому оно выделено в самостоятельное следственное действие. Закон определил особый процессуальный порядок его проведения.

Во-первых, освидетельствование проводится только в отношении обвиняемого, подозреваемого, свидетеля или потерпевшего.

Никакое другое лицо освидетельствованию подвергнуто быть не может.

Во-вторых, оно проводится только для установления на теле этих лиц следов преступления или наличия особых примет (если при этом не требуется судебно-медицинской экспертизы).

В-третьих, для его проведения следователь или лицо, производящее дознание, выносит постановление, которое является обязательным для лица, в отношении которого оно вынесено.

В-четвертых, при производстве освидетельствования не допускаются действия, унижающие достоинство или опасные для здоровья освидетельствуемого. Когда оно проводится с обнажением освидетельствуемого лица, следователь и понятые должны быть одного с ним пола. В противном случае освидетельствование производит врач. Врач может быть привлечен также для участия в качестве специалиста, если освидетельствование проводит сам следователь (дознаватель).

Результаты осмотра и освидетельствования оформляются протоколом соответствующего следственного действия. Протокол осмотра и освидетельствования, как и любой другой протокол о производстве следственного действия, должен составляться с соблюдением требований ст. 141, 142 УПК. Именно протокол является источником доказательств (фактических данных), которые установлены следователем или лицом, производящим дознание в ходе осмотра или освидетельствования. Поэтому этот документ должен быть составлен полно, объективно и грамотно. В нем должны быть описаны все действия следователя, а равно все обнаруженные при осмотре и освидетельствовании в той последовательности, как производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра или освидетельствования. В протоколе перечисляется и описывается также все изъятое при осмотре или освидетельствовании (ч. 2 ст. 182 УПК).

В случае необходимости извлечения трупа из места захоронения следователь выносит об этом постановление. В этом документе указывается, чей труп подлежит извлечению, где он захоронен, для каких целей необходимо данное действие. Эксгумация производится, если требуется: а) провести осмотр (в том числе повторный) трупа;

б) предъявить труп для опознания; в) произвести экспертизу (в том числе повторную или дополнительную). Извлечение трупа производится в присутствии следователя, понятых и врача - специалиста в области судебной медицины, а при необходимости - в присутствии и иного специалиста. Данные, полученные от производства этих следственных действий, а также их последовательность заносятся в общий протокол эксгумации трупа.

5. Порядок, производства выемки, обыска, а также ареста на имущество (ст. 167-175 УПК).

Выемка - это следственное действие, состоящее в изъятии индивидуально определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, если точно известно, где и у кого они находятся. Указанные предметы и документы могут быть выданы добровольно или изъяты принудительно. Если для этого требуется принудительное обследование жилых или нежилых помещений, в которых хранятся объекты, подлежащие изъятию, должен быть произведен обыск.

Употребленное в процессуальном законе выражение “предметы и документы, имеющие значение для дела” не может толковаться узко.Объектами выемки, кроме указанных - вещественных доказательств, могут быть документы, имеющие значение для розыска скрывшегося обвиняемого (фотографии, письма и т.д.), предметы, используемые в качестве образцов для сравнительного исследования (например, образцы тканей). Изъятие предметов и документов происходит не только при выемке, но и при обыске и осмотре. Однако изъятие в этих случаях является не самостоятельным следственным действием, а составной частью (элементом) обыска или осмотра.

Процессуальным основанием для производства выемки является мотивированное постановление, выносимое следователем. Фактическим основанием служат те сведения об объектах выемки, которые содержатся в материалах дела. Вынесенное следователем постановление о производстве выемки в санкции прокурора не нуждается. Исключение составляет выемка почтово-телеграфной корреспонденции и документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной.

Обыск как самостоятельное следственное действие состоит в принудительном обследовании помещений и иных мест, а при личном обыске - тела человека и носимой им одежды (ст. 168 УПК).

Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значения для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.

Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.

Процессуальным основанием для производства обыска является постановление следователя. Фактическим основанием служат установленные в процессе расследования данные, позволяющие предположить, что в определенном помещении или у определенного лица находятся объекты, которые имеют существенное значение для дела. Все эти данные должны быть установлены процессуальным путем, подвергнуты проверке и отражены в материалах дела.

Постановление о производстве обыска должно быть мотивировано, т.е. содержать указание на фактические основания, обусловившие решение о его производстве. Постановление должно быть санкционировано прокурором или его заместителем. Разрешение на производство обыска, связанного с проникновением в жилище против воли проживающих в нем лиц, может быть оформлено судебным решением (ст. 25 Конституции РФ). В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением прокурору в суточный срок (ч. 3 ст. 168 УПК). Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без санкции прокурора возможен: а) при задержании или заключении лица под стражу; б) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится выемка или обыск, скрывает при себе предметы и документы, могущие иметь значение для дела (ст. 172 УПК). При этом личный обыск должен производиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.

К числу случаев, не терпящих отлагательства, когда производство обыска возможно без санкции прокурора, относятся следующие: неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступления; производство обыска необходимо для немедленного пресечения дальнейшей преступной деятельности определенного лица; основания для производства обыска возникли внезапно при производстве других следственных действий; промедление с обыском может привести к уничтожению, сокрытию, порче искомых объектов, другие подобные обстоятельства.

По общему правилу, обыск производится в дневное время, лишь в исключительных случаях допускается обыск ночью.

Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представителями, а равно в помещениях, где проживают члены дипломатических представительств и их семьи, может производиться лишь по просьбе или с согласия дипломатического представителя, которое испрашивается черед МИД РФ. При производстве обыска в указанных помещениях обязательно присутствие прокурора и представителя МИД (ст. 173 УПК).

При производстве обыска, как впрочем и выемки, обязательно присутствие понятых. Должно быть также обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск, или совершеннолетних членов его семьи. При невозможности их присутствия приглашается представитель жилищно-эксплуатационной организации либо сельской (поселковой) администрации. К участию в обыске может быть привлечен соответствующий специалист.

Вскрытие запертых помещений и хранилищ во время производства обыска допускается только в случаях, когда владелец отказывается открыть их добровольно. При этом закон обязывает следователя избегать повреждений, которые не вызываются необходимостью.

Если при выемке или обыске выявляются обстоятельства интимной жизни тех лиц, у которых данные следственные действия производятся или других лиц, следователь обязан принять меры к тому, чтобы сведения о них не оглашались.

Приступая к производству выемки, следователь обязан предъявить вынесенное им по этому поводу постановление. После этого при выемке предлагается добровольно выдать предметы и документы, подлежащие изъятию. При отказе от выполнения сделанного предложения выемка производится принудительно.

Если предложение о выдаче будет выполнено, следователь вправе не производить обыска. Однако, принимая такое решение, необходимо быть твердо уверенным в том, что нет оснований опасаться сокрытия других предметов, имеющих значение для дела. Если подобные опасения не исключены, обыск должен быть произведен (ст. 170 УПК).

Два вида выемки имеют своим особенности: а) выемка почтово-телеграфной корреспонденции и б) выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной. Эти особенности связаны с ограничением важных прав граждан, охраняемых Конституцией РФ (ч. 2 ст. 23). Поэтому для производства таких следственных действий необходимо не только вынесение постановления органа дознания, следователя или прокурора, но также и решение суда, разрешающее произвести соответствующее действие. Под корреспонденцией имеются в виду не только всякого рода письма (открытки, закрытые письма, заказные и ценные письма), но и телеграммы, посылки, заказные и простые бандероли, переводы и другие почтовые отправления. Осмотр и изъятие задержанной корреспонденции производится в присутствии понятых из числа работников данного почтово-телеграфного учреждения (ст. 174 УПК).

Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, также может производиться лишь с санкции прокурора. Порядок выемки в таких случаях согласовывается с руководителем соответствующего учреждения (ст. 167 УПК). В качестве понятых могут участвовать лишь лица, допущенные к ознакомлению с

такого рода сведениями.

О производстве обыска или выемки составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных ст. 141 и 176 УПК. В протоколе должны найти отражение весь ход этих действий и полученные результаты. В отношении предметов и документов, подлежащих изъятию, должно быть указано, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно, в каком месте и при каких обстоятельствах обнаружены. Все изъятое должно быть перечислено и описано в протоколе с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков предметов и по возможности, их стоимости. При необходимости к протоколу может быть приложена особая опись изъятых или передаваемых на хранение предметов или документов.

В протоколе обыска или выемки отражаются данные о выполнении требований ст. 169 УПК применительно к лицам, присутствовавшим при производстве этих следственных действий (обеспечение права присутствовать тем, у кого производятся названные действия, лично, обеспечение присутствия соответствующих представителей организаций, учреждений и т.п. при совершении таких действий, а равно прав делать заявления по поводу этих действий с занесением замечаний в протокол).

При наличии данных о причинении преступлением имущественного ущерба следователь обязан принять меры к обеспечению гражданского иска. При производстве по делам о преступлениях, за которые возможно наказание в виде конфискации имущества, необходимо принять меры к обеспечению возможной конфискации (ст. 30 УПК). Одной из таких мер является наложение ареста на имущество, осуществляемое на основании мотивированного постановления следователя одновременно с выемкой или обыском либо самостоятельно (ст. 175 УПК).

В целях обеспечения гражданского иска может быть наложен арест на имущество обвиняемого, подозреваемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия. При этом не допускается наложение ареста на предметы, необходимые обвиняемому и лицам, находящимся на его иждивении.

Наложение ареста на имущество производится в присутствии понятых. Если присутствие при этом владельца имущества невозможно, приглашаются взрослые члены его семьи, а при их отсутствии - представители жилищно-эксплуатационной организации или сельской (поселковой) администрации (ст. 176 УПК). В случае необходимости может быть приглашен специалист-товаровед. Для более подробного описания арестовываемого имущества обычно составляют отдельную, прилагаемую к протоколу опись с точным указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и, по возможности, их стоимости. Для того чтобы имущество не было растрачено или уничтожено, принимаются меры, предусмотренные ч. 5-6 ст. 175, ст. 176-177 УПК.

Копия протокола и прилагаемой к нему описи (если она составлялась) вручается под расписку лицу, на имущество которого был наложен арест, или лицу, его заменяющему.

Имущество, на которое наложен арест, передается по решению следователя на хранение представителю жилищно-эксплуатационной организации, сельской (поселковой) администрации, собственнику этого имущества или другим лицам. Лицу, которому имущество передано на хранение, разъясняется ответственность за растрату, отчуждение или сокрытие этого имущества по ст. 312 УК, о чем у него отбирается подписка, приобщаемая к материалам уголовного дела. В случае необходимости арестованное имущество может быть изъято с передачей на хранение в место, указанное следователем.

Арест может быть наложен на денежные средства, хранящиеся в банках на расчетных или депозитных счетах. О наложении ареста на денежные средства, хранящиеся в банке, выносится постановление, копия которого направляется в соответствующее учреждение банка. На основании этого постановления производство каких-либо операций с деньгами, находящимися на расчетном или ином счете, прекращается.

Наложение ареста на имущество отменяется постановлением следователя, если в применении этой меры в дальнейшем отпадает необходимость.

Арест может быть наложен не только на движимое, но и на недвижимое имущество (жилое или иное строение, дом, дачу, часть строения, другие сооружения, прочно связанные с земельным участком, а также земельный участок, находящийся в собственности).

О наложении ареста на недвижимое имущество следователь выносит мотивированное постановление с указанием наименования недвижимости, ее местонахождения и ориентировочной стоимости.

Копия данного постановления направляется в соответствующий отдел местной администрации. О произведенном аресте сообщается в нотариальную контору по месту нахождения арестованного имущества. Нотариус в соответствующем реестре излагает запрет на отчуждение арестованного имущества в соответствии с действующим законодательством (п. 3 ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате). Все это предупреждает совершение сделок в отношении арестованного недвижимого имущества.

6. Порядок, назначения и производства экспертизы (ст. 78-82, 184-193 УПК).

Экспертиза при производстве предварительного расследования назначается в случаях, когда необходимы специальные познания в науке, технике, искусстве или ремесле. Вопрос о назначении экспертизы решает следователь. Однако Закон (ст. 79 УПК) предусматривает случаи обязательного проведения экспертизы. К таким случаям относятся: а) установление причины смерти; 2) установление характера телесных повреждений; 3) определение психического состояния подозреваемого или обвиняемого, если возникает сомнение относительно их вменяемости или способности к моменту производства по делу отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими;

4) определение психического или физического состояния свидетеля или потерпевшего, если возникает сомнение относительно их способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания; 5) установление возраста подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, если это имеет значение для дела, а документы о возрасте отсутствуют (ст. 79 УПК).

Признав необходимым производство экспертизы, следователь составляет об этом мотивированное постановление, в котором указываются основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть произведена экспертиза, вопросы, поставленные прежде экспертом, и материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта. Постановление является единственным процессуальным основанием для производства экспертизы на предварительном расследовании. Важной частью этого процессуального акта являются вопросы, которые ставятся на разрешение эксперта. Они должны быть тщательно подготовлены и правильно сформулированы. Лишь краткие, ясные вопросы, соответствующие уровню специальных знаний эксперта, будут способствовать получению объективного заключения. В противном случае, как свидетельствует практика, проведение экспертизы нередко теряет смысл и влечет за собой необходимость назначения дополнительных или повторных экспертиз. Поэтому следователю перед формулированием вопросов эксперту целесообразно получить консультацию у соответствующего специалиста или обратиться к специальной литературе.

В постановлении Пленума Верховного Суда СССР “О судебной экспертизе по уголовным делам” от 16 марта 1971 г. № 1 и в процессуальной литературе указывается, что не допускается постановка перед экспертом вопросов правового характера. Однако эта позиция не бесспорна, ибо вопросы о том, нарушались ли, какие именно и кем специальные нормы, обеспечивающие безопасность дорожного движения, судовождения на морских и воздушных путях; безопасность строительных работ, эксплуатации промышленных объектов, механизмов и т.п. (соответствовали ли определенные действия предписанным правилам), могут ставиться перед экспертом 2 . Вместе с тем исследование экспертом факта и характера соответствующих нарушений может относиться лишь к отдельным обстоятельствам события и действий лица в нем, но не устанавливать состав преступления в полном объеме 3 .

1 См.: Кругликов А.Д. Назначение и производство экспертизы // Следственные действия. Волгоград, 1984. С. 208; Дроздов Г.В. Производство предварительного следствия // Уголовный процесс Российской Федерации. М., 1995. С. 181 и др.

2 При расследовании обстоятельств аварии 31 августа 1986 г. близ Новороссийска, когда сухогруз “Петр Васев” столкнулся с пассажирским пароходом “Адмирал Нахимов”, перед экспертизой были, в частности, поставлены вопросы: “Были ли допущены нарушения правил безопасности движения морского транспорта СССР работниками теплохода и парохода, если да, то какие именно?” “Не были ли допущены нарушения правил безопасности движения и эксплуатации морского транспорта при спасении пассажиров и команды?” (См.: Интервью со старшим следователем по особо важным делам Б. Уваровым // Соц. законность. 1987. № 2. С. 40-43.

3 См.: Малков В.П. Доказательства // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу РСФСР/Научи, ред. В.Т. Томин. М., 1996. С. 143.

В большинстве случаев производство экспертиз поручается государственным экспертным учреждениям, специально созданным для производства различных видов экспертиз (экспертные учреждения Министерства юстиции РФ, Министерства здравоохранения РФ, Министерства внутренних дел РФ и некоторых других ведомств), которые укомплектованы специалистами высокой квалификации, владеющими научными методами исследования и вооруженными необходимыми научно-техническими средствами.

С учетом потребностей практики закон предоставляет следователю право поручать производство экспертизы и специалистам, не работающим в экспертных учреждениях. Согласно ст. 78 УПК в качестве эксперта может быть вызвано любое лицо, обладающее необходимыми познаниями для дачи заключения. Следователь до назначения такого лица в качестве эксперта обязан выяснить необходимые данные о его специальности и компетентности (ч. 2 ст. 184 УПК), а также убедиться в отсутствии обстоятельств, указанных в ст. 67 УПК, при установлении которых эксперт не может принимать участия в производстве по делу.

7. Получение образцов для сравнительного исследования для производства экспертизы. До назначения экспертизы следователь должен собрать материалы, необходимые для экспертного исследования. Важно, что сбор материалов осуществляется в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства, иначе заключение эксперта будет лишено доказательственного значения.

Следователь вправе получить у подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля образцы почерка или другие образцы, необходимые для сравнительного исследования. У потерпевшего и свидетеля образцы могут быть получены лишь при необходимости проверить, не оставлены ли этими лицами следы на месте происшествия или на вещественных доказательствах (ст. 186 УПК).

Следственная и судебная практика свидетельствуют о том, что в круг образцов для сравнительного исследования входят отпечатки пальцев, ладоней, ступней ног, губ, лба, других участков кожи, образцы крови, слюны, волос и т.д.

Поскольку получение образцов для сравнительного исследования у определенного лица является применяемой к нему мерой принуждения, это действие может производиться только по мотивированному постановлению следователя. В необходимых случаях изъятие образцов производится с участием специалиста. Так, для получения образцов крови, слепков зубов нужно привлечь соответствующего врача.

Статья 186 УПК не предусматривает присутствия понятых при получении образцов для сравнительного исследования. Однако следователь может признать необходимым присутствие понятых - например, в случае принудительного изъятия образцов.

Об изъятии образцов составляется протокол по правилам ст. 141 и 142 УПК. В нем требуется указать время, место и условия совершения рассматриваемого действия, у кого, с чьим участием или в присутствии кого, каким способом и какие образцы получены. Приводятся также описания изымаемых образцов иих упаковки.

После представления объектов для исследования способ проведения экспертизы, например, стационарное обследование, входит в компетенцию эксперта. Вместе с тем следователь, исходя из обстоятельств расследуемого им дела, вправе указать в постановлении о назначении экспертизы на необходимость проведения судебно-медицинской (судебно-психиатрической) экспертизы с помещением обвиняемого в соответствующее медицинское учреждение для стационарного наблюдения.

Достоверность заключения эксперта всегда находится в прямой зависимости от полноты и правильности подбора материалов, представленных для экспертного исследования. Так, например, заключение экспертов-психиатров сопоставляется с данными о деянии, его мотивах и о том, имелись ли до его совершения у лица отклонения в поведении, лечилось ли оно в психиатрических и неврологических учреждениях, анализируется, насколько полно заключение характеризует симптомы, течение, прогноз заболевания и т.п. В случае сомнения в полноте исследования психического состояния обвиняемого амбулаторной судебно-психиатрической экспертизы требуется проведение стационарной экспертизы.

Экспертизы по уголовным делам производятся по поручению органов дознания, следствия и суда. В стадии предварительного расследования такое поручение оформляется постановлением следователя или лица, производящего дознание, судьей, а суд выносит определение. Заменять постановление (или определение) о назначении экспертизы другими документами, не предусмотренными законом (сопроводительным письмом, списком вопросов эксперту и т.д.), недопустимо.

Постановление о назначении экспертизы состоит из вводной части постановления, в котором необходимо указать дату и место его оформления, кем оно составлено, дело, по которому назначается экспертиза, фамилию обвиняемого (если он установлен) и соответствующие статьи УК.

В описательной части должны быть кратко изложены обстоятельства дела, которые необходимо принять во внимание при производстве экспертизы, и приведены основания ее назначения. В конце описательно части делается ссылка на нормы УПК, в соответствии с которыми назначается экспертиза.

В резолютивной части излагается решение следователя о назначении экспертизы с указанием ее вида, экспертного учреждения или лица, которому она поручается, формулируются вопросы эксперту и перечисляются материалы, предоставляемые в его распоряжение.

Уголовно-процессуальным законодательством предоставлены определенные права обвиняемому (подозреваемому) при назначении и производстве экспертизы. Следователь обязан ознакомить обвиняемого (подозреваемого) с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить ему права, которые он в связи с этим приобретает. В силу ч. 4 ст. 184 УПК постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы и заключение экспертов не объявляется обвиняемому (подозреваемому), если его психическое состояние делает это невозможным. Мы полагаем, что об этом надо делать отметку на постановлении о назначении экспертизы и на заключении эксперта или составлять об этом отдельный протокол. В соответствии со ст. 185 УПК обвиняемый имеет право: 1) заявить отвод эксперту; 2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц; 3) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта; 4) присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту; 5) знакомиться с заключением эксперта.

В случае удовлетворения ходатайства обвиняемого следователь соответственно изменяет или дополняет свое постановление о назначении экспертизы. При отказе в удовлетворении ходатайства следователь выносит постановление, которое объявляет обвиняемому под расписку.

Об ознакомлении обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы и о разъяснении ему его прав составляется протокол, который подписывают следователь и обвиняемый (ч. 3 ст. 184 УПК).

Производство экспертизы вне экспертного исследования (ст. 189 УПК) имеет свою специфику. Так, после вынесения постановления о назначении экспертизы вне экспертного учреждения следователь вызывает к себе лицо, которому поручено производство экспертизы, удостоверяется в его личности, специальности, компетентности и объективности, выясняет отношение к обвиняемому, подозреваемому и потерпевшему, а также проверяет, нет ли оснований к отводу эксперта.

Затем следователь вручает эксперту свое постановление, разъясняет ему его права и обязанности, предусмотренные ст. 82 УПК, и предупреждает его об ответственности за отказ или уклонение от дачи заключения и за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК, о чем делает отметку на постановлении о назначении экспертизы, которая удостоверяется подписью эксперта. Если эксперт делает какое-либо заявление или обращается с ходатайством, следователь составляет об этом протокол и разрешает заявление или ходатайство.

Признав необходимым поручить производство экспертизы эксперту соответствующего экспертного учреждения, следователь направляет в это учреждение свое постановление и необходимые материалы, на основании которых руководитель экспертного учреждения поручает производство экспертизы одному или нескольким сотрудникам данного учреждения. По поручению следователя руководитель экспертного учреждения разъясняет сотрудникам, которым поручено производство экспертизы, права и обязанности эксперта, предусмотренные ст. 82 УПК, предупреждает их об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения по ст. 307 УК, о чем отбирает у них подписку, которая вместе с заключением эксперта направляется следователю (ст. 187 УПК).

Если при производстве судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы возникает необходимость в стационарном наблюдении, следователь помещает обвиняемого или подозреваемого в соответствующее медицинское учреждение, о чем указывает в постановлении о назначении экспертизы. Для помещения в лечебно-психиатрическое учреждение обвиняемого или подозреваемого, не содержащегося под стражей, необходимо получение санкции прокурора. Время пребывания в психиатрическом лечебном учреждении засчитывается в срок содержания под стражей (ст. 188 УПК).

Подозреваемому при направлении его в судебно-медицинское учреждение в связи с производством экспертизы предоставляются права, предусмотренные ст. 184 и 185 УПК.

Следователю предоставлено право присутствовать при производстве экспертизы (ст. 190 УПК).

Данные следственной практики свидетельствуют о том, что следователь чаще всего присутствует при проведении судебно-медицинской экспертизы.

Присутствуя при производстве экспертизы, следователь: а) получает дополнительные возможности для оценки заключения эксперта; б) может разъяснить эксперту поставленные вопросы, обратив его внимание на данные, которые эксперт не учитывает, на необходимость полной фиксации хода и результатов исследования; в) может выяснить необходимость представить дополнительные материалы или назначить дополнительную экспертизу; г) может обратить внимание эксперта на требования закона, подлежащие исполнению; д) может выяснить необходимость собирания новых доказательств; е) может оказать содействие эксперту в получении и фиксации объяснений обвиняемого.

После производства необходимых исследований эксперт составляет заключение, в котором должно быть указано, когда, где, кем (фамилия, имя и отчество, образование, специальность, ученая степень и звание, занимаемая должность), на каком основании была произведена экспертиза, кто при этом присутствовал, какие материалы эксперт использовал, какие исследования произвел, какие вопросы были поставлены эксперту и его мотивированные ответы. Если при производстве экспертизы эксперт установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе указать на них в своем заключении. Заключение дается в письменном виде и подписывается экспертом (ст. 191 УПК).

Уголовно-процессуальное законодательство не устанавливает в отношении эксперта каких-либо исключений из общих правил проверки и оценки доказательств. Как и всякое иное доказательство, оно не имеет заранее установленной силы и не является обязательным для следователя. Однако закон не допускает немотивированного отклонения заключения эксперта (ст. 80 УПК).

В соответствии со ст. 192 УПК следователь может допросить эксперта для разъяснения или дополнения данного им заключения. Эксперт вправе изложить свои ответы собственноручно. Протокол допроса эксперта составляется с соблюдением правил, установленных ст. 141 и 142 УПК.

Иногда эксперт представляет сообщение о невозможности дать заключение: когда недостаточно материалов для ответов на поставленные вопросы: когда состояние представляемой им отрасли знания не позволяет ответить на эти вопросы. Сообщение о невозможности дать заключение должно содержать конкретные доводы, обосновывающие позицию эксперта.

Статья 193 УПК обязывает следователя предъявить обвиняемому заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса эксперта. При этом обвиняемый имеет право дать объяснения и заявить возражения, а также просить о постановке дополнительных вопросов эксперту и о назначении дополнительной или повторной экспертизы. О выполнении указанных действий отмечается в протоколе допроса обвиняемого.

Правила ст. 193 УПК применяются и в случаях, когда экспертиза была произведена до привлечения лица в качестве обвиняемого.

Производство экспертизы относится к числу следственных действий, которые могут назначаться следователем или лицом, осуществляющим дознание по делу, в отношении которого закон не требует обязательного предварительного следствия. Среди неотложных следственных действий экспертиза не упоминается (ч. 1 ст. 119 УПК).

8. Задержание и допрос лица, подозреваемого в совершении преступления (ст. 122, 123 УПК) 1 .

1 Задержание в числе иных неотложных следственных действий наиболее часто применяется органами дознания. Этим объясняется изложение порядка задержания подозреваемого и его допроса в главе о дознании.

В соответствии со ст. 22 Конституции России до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более сорока восьми часов. Однако в заключительных и переходных положениях второго раздела Конституции РФ (п. 6) указывается, что до приведения уголовно-процессуального законодательства РФ в соответствие с положениями Конституции РФ сохраняется прежний порядок задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления, т.е. на срок не более семидесяти двух часов. Этот срок продлению не подлежит.

Практикуется также задержание с санкции прокурора до десяти суток органами пограничной или таможенной служб (ст. 30 Закона о Государственной границе от 1 апреля 1993 г. и ст. 331 Таможенного кодекса РФ).

Вопросы задержания подозреваемого в совершении преступления регулирует Федеральный закон “О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений”.

Задержание является неотложным следственным действием. Его сущность состоит в кратковременном лишении свободы лица, подозреваемого в совершении преступления в целях выяснения причастности задержанного к преступлению и разрешения вопроса о применении или неприменении к нему меры пресечения в виде заключения под стражу. Одновременно задержание - это мера уголовно-процессуального принуждения. Она применяется по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы.

Основанием для задержания кого-либо по подозрению в совершении преступления являются доказательства, обосновывающие подозрение. Статья 122 УПК предусматривает, что орган дознания и следователь вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении преступления, только при наличии одного из следующих оснований:

1) когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; 2) когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямом указывают на данное лицо как на совершившее преступление; 3) когда на подозреваемом, его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

Если есть иные, кроме перечисленных, данные, дающие основания подозревать лицо в совершении преступления, оно может быть задержано лишь при наличии хотя бы одного из трех дополнительных условий: а) лицо покушалось на побег; б) оно не имеет постоянного места жительства; в) когда не установлена личность подозреваемого.

Мотивами задержания подозреваемого могут быть обоснованные опасения, что он, оставаясь на свободе, может скрыться от дознания или следствия, помешать установлению истины по делу или будет продолжать преступную деятельность.

О всяком случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, орган дознания обязан составить протокол с указанием оснований, мотивов, дня и часа, года и месяца, места задержания, объяснений задержанного, времени составления протокола и в течение двадцати четырех часов сделать письменное сообщение прокурору. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим. В течение сорока восьми часов с момента получения извещения о произведенном задержании прокурор обязан дать санкцию на заключение под стражу либо освободить задержанного.

Как правило, задержание подозреваемого сопровождается личным обыском задержанного и помещением в изолятор временного содержания (ИВС). Обыск проводится в соответствии с требованиями ст. 167-171 УПК, но без вынесения об этом специального постановления и без санкции прокурора. Результаты обыска отражаются в протоколе личного обыска, который производится лицом одного пола с обыскиваемым, в присутствии понятых того же пола.

О задержании подозреваемого уведомляются члены его семьи, если известно место их жительства. При задержании по подозрению в совершении тяжкого преступления уведомление семьи задержанного производится, если это не будет препятствовать установлению истины по делу. О задержании несовершеннолетних их родители или иные законные представители уведомляются во всех случаях.

После составления протокола задержанный приобретает статус подозреваемого (ст. 52 УПК). Порядок и условия содержания задержанных лиц, подозреваемых в совершении преступления, определяется Федеральным законом “О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений” от 15 июля 1995 г. 1 .

1 СЗРФ. 1995. № 29. Ст. 2759.

Лица, задержанные по подозрению в совершении преступления, подлежат освобождению, если: 1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления; 2) отсутствует необходимость применения к задержанному меры пресечения в виде заключения под стражу; 3) истек установленный законом срок задержания (ст. 50 Федерального закона “О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений”).

При характеристике процессуального положения задержанных (подозреваемых) важно иметь в виду, что в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и ч. 4 ст. 9 Международного пакта “О гражданских и политических правах” им принадлежит право обжаловать незаконность и необоснованность задержания не только прокурору, но и в суд. Именно такое разъяснение дано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 6 “О выполнении судами постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 апреля 1993 г. № 3 “О практике судебной проверки законности и обоснованности ареста или продления срока содержания под стражей” от 29 сентября 1994 г. 1 .

1 БВС РФ. 1995. № 1. С. 3-4.

Допрос подозреваемого является не только источником доказательств, но и средством его защиты. Подозреваемый наделен комплексом процессуальных прав, в том числе и право давать показания. Это право не может стать его обязанностью, он не несет ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

Подозреваемый вправе дать показания по поводу обстоятельств, послуживших основанием для его задержания и заключения под стражу, а равно по поводу иных известных ему обстоятельств по делу (ст. 76 УПК).

Вызов и допрос подозреваемого производятся по правилам, предусмотренным ст. 123, 145-147,150-152 УПК.

Если подозреваемый был задержан или заключен под стражу, его допрос производится немедленно, во всяком случае не позднее 24 часов с момента лишения свободы.

Перед началом допроса подозреваемому должны быть разъяснены его процессуальные права, в том числе право иметь защитника с момента задержания или с момента применения меры пресечения в виде заключения под стражу. Защитник допускается к участию в деле с момента объявления подозреваемому протокола задержания или постановления о применении к нему меры пересечения в виде заключения под стражу. Если явка избранного подозреваемым защитника невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь или прокурор вправе предложить подозреваемому другого защитника или обеспечить ему защитника через юридическую консультацию.

Подозреваемому в начале допроса объявляется, в совершении какого преступления он подозревается, о чем делается отметка в протоколе допроса.

Затем подозреваемому предлагается дать показания по поводу обстоятельств дела. Следователь выслушивает свободный рассказ подозреваемого, а затем, в случае необходимости, задает ему вопросы. При участии в допросе защитника он вправе с разрешения следователя задавать вопросы допрашиваемому. Следователь может отвести заданный вопрос, но обязан занести его в протокол.

Важно иметь в виду, что подозреваемый имеет право свидания с защитником, родственниками и иными лицами. Порядок и условия предоставления подозреваемому свиданий и осуществления им переписки определяется Федеральным законом “О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершений преступлений”. Причем подозреваемый имеет право свидания с защитником наедине до начала его допроса. Осуществление защитником, допущенным к участию в деле, своих прав не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса подозреваемого.

О производстве допроса подозреваемого составляется протокол, в который заносятся показания допрашиваемого в первом лице и по возможности дословно. Протокол предъявляется подозреваемому для прочтения или по его просьбе прочитывается ему следователем. Подозреваемый вправе требовать дополнения протокола и внесения в него поправок.

Протокол подписывается подозреваемым с соблюдением правил ст. 151 УПК. Если в допросе участвовал защитник, он также подписывает протокол.

9. Порядок производства следственного эксперимента и проверки показаний на месте.

Следственный эксперимент - это следственное действие, состоящее в проведении опытов и испытаний в специально созданных условиях, максимально приближенных к расследуемому событию, с целью установления фактических данных, имеющих значение для дела (ст. 183 УПК).

Основными задачами следственного эксперимента являются:

1) проверка и уточнение собранных по делу доказательств; 2) получение новых доказательств; 3) проверка следственных версий; 4) установление причин и условий, способствовавших совершению преступлений. Следственный эксперимент может проводиться при условии строжайшего соблюдения законности, в частности недопустимости производства действий, унижающих честь и достоинство граждан, создающих опасность для здоровья (ст. 182 УПК). Нельзя проводить следственный эксперимент в условиях, когда может быть нарушен общественный порядок или нанесен ущерб интересам государства или отдельных граждан.

Практике известны следующие виды следственного эксперимента: 1) установление возможности восприятия какого-либо факта, явления (например, в определенных условиях видеть или слышать); 2) установление возможности совершения каких-либо действий (например, возможности через проломанное отверстие вынести предмет определенного размера); 3) установление возможности существования какого-либо явления (например, закрывается дверь со скрипом или без скрипа, может ли предмет упасть таким образом и т.д.); 4) установление механизма события в целом или его отдельных деталей (например, возможность преодоления определенного расстояния за определенное время).

Производство следственного эксперимента обусловлено рядом требований, гарантирующих объективную закономерность достигнутых результатов. Так, доказательственное значение следственный эксперимент будет иметь лишь при условии неоднократного и точного воспроизведения или, во всяком случае, максимального приближения всех обстоятельств к расследуемому событию.

Согласно Закону (ст. 183 УПК) при производстве следственного эксперимента необходимо участие не менее двух понятых. По усмотрению следователя в следственном эксперименте могут участвовать подозреваемый, обвиняемый, свидетель, потерпевший. В необходимых случаях к производству следственного эксперимента может быть привлечен специалист; с разрешения следователя в нем может принять участие защитник. Кроме указанных лиц, к производству этого следственного действия могут быть привлечены и другие лица, осуществляющие техническую помощь (например, водитель автомашины, лицо, подающее сигнал, и т.д.).

О производстве следственного эксперимента составляется протокол. В протоколе должны быть подробно изложены условия, ход и результаты эксперимента (ст. 186 УПК). Протокол подписывается всеми участниками этого действия.

В необходимых случаях могут быть применены и такие способы закрепления результатов эксперимента, как измерение, фотографирование, видео- и киносъемка, составление планов, схем, звукозапись, о чем должна быть сделана соответствующая отметка в протоколе.

В процессе расследования нередко возникает необходимость уточнить или проверить показания свидетелей, потерпевших, подозреваемых, обвиняемых относительно какого-либо факта, связанного с преступным событием и происходящего в определенном месте. С этой целью проводится действие, называемое проверкой показаний на месте.

Сущность этого следственного действия состоит в том, что лица, чьи показания проверяются или уточняются, повторяют ранее данные показания на определенном или указанном месте ими. Это позволяет сразу же сопоставить показания с реальной обстановкой.

Таким образом, могут быть проверены показания о месте, где происходило событие, действиях участников события или других обстоятельствах, имеющих значение для дела. Данное следственное действие позволяет не только проверить и уточнить показания, но и получить новые доказательства. Например, лицо, чьи показания проверяются, помогает обнаружить украденные вещи.

Проверка показания на месте в качестве самостоятельного следственного действия содержит следующие правила поведения: 1) необходимость присутствия понятых; 2) недопустимость действий, унижающих честь и достоинство граждан или опасных для их здоровья; 3) сопоставление показаний с обстановкой на месте; 4) составление протокола с соблюдением требований ст. 141-142 УПК; 5) лицо, показания которого проверяются, должно указать место производства данного следственного действия.

Отсутствие законодательной регламентации рассматриваемого следственного действия в УПК, а также наличие в нем общих признаков с такими действиями, как осмотр места происшествия, следственный эксперимент, предъявление для опознания и допрос, позволяют признать целесообразным использование при проведении проверки показаний на месте ряда правил, регулирующих производство названных действий. Например, при проверке показаний нескольких лиц на одном и том же месте необходимо принять меры к тому, чтобы эти лица не могли общаться между собой и проверку показаний проводить порознь.

Проверка показаний начинается со свободного рассказа и показа всего того, что известно лицу, чьи показания проверяются (уточняются), и лишь после этого ставятся дополнительные вопросы. Наводящие вопросы не допустимы. Перед проверкой показаний на месте данное лицо следует допросить. В процессе проверки оно должно указать соответствующую местность, помещение (или их участок), а затем объявить, по каким признакам и особенностям их определяет.

Итак, проверка показаний на месте осуществляется в присутствии понятых с участием лиц, показания которых проверяются, а при необходимости и других лиц (специалистов, экспертов и т.п.).

О производстве проверки показаний на месте составляется протокол, имеющий самостоятельное доказательственное значение.

"